Реферат на тему Техника судебного прецедента в зарубежных странах

Содержание:

Введение 3
1. Теоретическое исследование понятия судебных прецендентов 5
2. Анализ способов устранения пробелов в праве 11
Заключение 15
Список использованной литературы 17

Введение:

Правовая природа судебных актов определяется, прежде всего, юридической природой и характером судебной власти, которая будучи составной частью государственной власти, обладает свойственными только ей функциями, назначением и рядом других специфических черт, не присущими двум иным ветвям государственной власти ‒ законодательной и исполнительной.
К специфическим чертам судебной власти принято относить: ее самостоятельность и независимость от других ветвей власти: она не подлежит контролю со стороны других ветвей власти, сама же вправе проверять конституционность и законность актов других ветвей власти; представляет собой публично- правовое образование, составляющее систему специальных государственных органов ‒ судов, обладающих властными полномочиями; присущими только ей формами и принципами организации и деятельности; ей принадлежит исключительное право осуществлять правосудие и судебный нормоконтроль за правовыми актами право- творческих и исполнительных органов власти; процессуальный характер деятельности, строгое следование установленной законом процедуре; подзаконность, подчинение Конституции и общегосударственным законам [9].
Актуальность данной работы заключается в необходимости рассмотрения основных способов устранения пробелов в праве.
Предметом исследования являются особенности, присущие способам устранения пробелов в праве.
Объект исследования – общественные отношения, возникающие в процессе применения норм, регулирующих развитие правотворчества.
Целью написания данной работы явилось выявление содержания способов устранения пробелов в праве.
Достижение поставленной цели может быть реализовано посредством выполнения следующих задач:
1. характеристика способов устранения пробелов в праве.
2. Анализ способов устранения пробелов в праве
3. Исследование специфики устранения пробелов в праве
Методологическую основу написания работы составляют сравнительно — сопоставительный, логический методы, а также методы обобщения и описания.
Объем и структура данной работы определены логикой системного исследования и характером изучаемых в нем проблем. Работа состоит из введения, двух глав и заключения.

Заключение:

На основе исследования проблемы по данной теме, можно сделать следующие выводы.
Лучше всего современное отношение международного права к роли прецедента и доктрине stare decisis описал один американский исследователь, назвавший это «когнитивным диссонансом». С одной стороны, превалирует точка зрения о том, что судебные решения должны использоваться лишь как вспомогательные средства для определения правовых норм. Этот подход основан на ст. 38 Статута Международного Суда (МС) ООН, который канонично воспринимается как перечень источников международного права.
С целью поддержания принципа единообразия судебной практики и максимального обеспечения независимости и самостоятельности судов при рассмотрении апелляционных и кассационных жалоб и представлений на судебные постановления, деятельность которых не будет осуществляться в том же субъекте Российской Федерации и тем более в том же суде, которым дело рассматривалось в первой инстанции, в настоящее время законодателем усиленно проводится в жизнь судебная реформа по созданию апелляционной и кассационной инстанций судов общей юрисдикции. При этом названная реформа судебной системы уже близка к своей практической реализации в связи с принятыми нормативными актами, вводящими в судебную систему апелляционных и кассационных судов регионального значения.
Многими учеными-правоведами выдвигались предложения относительно необходимости внедрения в российскую судебную систему судебного прецедента. Эта точка зрения заслуживает внимания и в настоящее время, поскольку формирующаяся судебная практика не всегда единообразна и зачастую противоречива. Даже в одном субъекте зачастую принимаются противоположные судебные решения по схожим правоотношениям, что, безусловно, влечет снижение уровня доверия к российской судебной системе, что недопустимо в свете ее длительного реформирования со стороны государства.
Рассмотрев этот вопрос более детально, можно утверждать, что судебный прецедент в его истинном понимании формируется длительное время, вследствие чего он не может быть использован в целях модернизации и формирования права в короткий период времени. Он предназначен лишь для частичного и постепенного реформирования отдельных областей права.
Учитывая же то обстоятельство, что российская судебная система при принятии решений основывается на нормах действующего законодательства, являясь по своей сути лишь правоприменителем, это ведет к повышению роли прецедентов толкования, что отличает их от прецедента тем, что они создаются на основе закона. Таким образом, современное прецедентное право в основном развивается посредством именно прецедентов толкования, а не «чистых» прецедентов.
Толкование действующего закона в рамках рассматриваемого конкретного дела становится судебным прецедентом и распространяется на те дела, в основе которых лежит идентичный факт. Реализуя свою правоприменительную функцию на практике, нижестоящие суды все чаще обращаются к таким решениям (прецедентам) с целью уяснения содержания действующего законодательства, регулирующего возникшие правоотношения.
Говоря о «горизонтальном прецеденте», то есть об использовании международными судами решений других органов международного правосудия, то нужно отметить, что на сегодня нет никакой жесткой обязанности для судов этого делать. Конечно, это резко увеличивает риск разного толкования одних и тех же вопросов, что самым негативным образом сказывалось бы на правовой определенности. Например, в отсутствие апелляционной инстанции инвестиционные трибуналы самым кардинальным образом разошлись во мнениях в отношении целого ряда ключевых положений инвестиционных договоров, начиная с понятия «инвестиции» для установления юрисдикции по спору и заканчивая зонтичной оговоркой и применением положений о режиме наибольшего благоприятствования при определении юрисдикции трибунала.

Фрагмент текста работы:

1. Теоретическое исследование понятия судебных прецедентов

Исходя из специфики судебной власти, можно выделить особенности и черты судебных актов. Во-первых, судебный акт принимается только органами судебной власти в пределах законодательно установленной компетенции. Во-вторых, имеет определенную форму и структуру, установленные правилами юридической техники и соответствующие его содержанию.
В-третьих, представляет собой властное волеизъявление органа судебной власти, которое принимается от имени государства. В-четвертых, носит правовой характер, т. е. основан на действующем материальном и процессуальном праве. В-пятых, предполагает окончательность и стабильность акта, возможность его пересмотра только при наличии веских оснований, например, для исправления судебных ошибок и обеспечения единства судебной практики.
В-шестых, обязателен для исполнения всеми органами государства, органами местного самоуправления, общественными организациями, физическими и юридическими лицами. Исполнение обеспечивается мерами государственного принуждения [5].
Судебные акты неоднородны по своему содержанию, целям, формам выражения, функциям. Вместе с тем, в юридической литературе выделяют общие функции, присущие всем судебным актам. К ним чаще всего относят: регулятивную функцию, которая состоит в индивидуальном регулировании общественных отношений; информационную функцию, посредством которой заинтересованным субъектам сообщается государственная воля; воспитательную (превентивную) функцию, с помощью которой осуществляется воздействие на участников судебного процесса в целях формирования у них правомерного варианта поведения.
На других субъектов оказывается воспитательное воздействие путем информирования их о возможных юридических последствиях того или иного деяния; правообеспечительную функцию, которая ориентирует участников спора на правовые средства его разрешения и подключает действие юридических гарантий осуществления права, в том числе средства правовой защиты субъективных прав и законных интересов. Отмечая неоднородность судебных актов, следует обратить внимание на то, что они разнообразны и по своим формам. Это могут быть приговоры по уголовным делам, решения и заочные решения по гражданским делам, постановления, определения, судебные приказы, протоколы судебных заседаний, судебные повестки, извещения, заявления о самоотводе и др. В юридической науке достаточно давно и все чаще высказываются различные идеи касательно роли судебного прецедента, признания его функций за некоторыми правовыми актами, возможности применения судебного прецедента в качестве источника права в странах романо-германской правовой семьи [2].
В настоящее время в связи с активным переходом в информационное общество и стремительным появлением новых средств связи, таких как социальные сети, электронная почта и месседжеры, в Российской Федерации все более актуальным становится вопрос о совершенствовании текущего законодательства регулирующего право на тайну сообщений. Право на тайну сообщений занимает особое место среди прав и свобод личности, конституционная обязанность российского государства защищать права и свободы личности раскрывается через гарантированность их государственной защиты, и в связи с этим представляется важным провести анализ зарубежного опыта правового регулирования на примере США с целью совершенствования механизма обеспечения права на тайну сообщений.
В системе нормативных правовых актов США представляется важным рассмотреть Билль о правах (1791 г.). Он представляет собой первые десять поправок к Конституции США (1787 г.), которые были приняты в 1789 г. и вступили в силу 1791 г., и в настоящее время является основным юридическим документом, гарантирующем личные права и свободы граждан в США. В четвертой поправке Билля о правах гарантируется право на неприкосновенность личности, жилища, «бумаг» (корреспонденция) и имущества, запрещая обыск и арест без предъявления соответствующих документов, которые могут выдаваться только судебными органами при наличии «основательных причин».
Основой для становления и развития права на тайну сообщений в США стала статья ученых С.Д. Уоррена и Л.Д. Брендайса «Право на частную жизнь» (1890), в дальнейшем оказавшая существенное влияние на развитие законодательства и стала основой для правовой доктрины в сфере регулирования права на тайну сообщений. В статье был в первые в США введен термин «right to privacy», означающий понятие «право на частную жизнь».
В настоящее время в Конституции США напрямую право на тайну сообщений не нашло законодательного закрепления, но судебные решения Верховного Суда США дополнили и существенно расширили понятие «частная жизнь» в более широкую категорию и полноценно выделили право на тайну сообщений как составную часть понятия «right to privacy» — право на частную жизнь, что указывает на значительную роль судебной системы США в развитии и закреплении права на тайну сообщений. Судейское сообщество разрабатывает и принимает рекомендации относительно защиты и охраны права на тайну сообщений, носящие по своей сущности доктринальный характер. Это обусловлено устройством правой системы США, в которой судебный прецедент и правовая являются источниками права.