Реферат на тему Договор о предоставлении банковской гарантии

ВВЕДЕНИЕ 2
1. Банковская гарантия как разновидность независимой гарантии: понятие и функции 7
2. Юридические признаки банковской гарантии 17
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 28

В современном мире наблюдается активное развитие торгового оборота, увеличивается количество заключаемых сделок коммерческого характера, в силу чего усложняется гражданский оборот, ведь для защиты своих прав и интересов сторонам приходится прибегать к разнообразным юридическим механизмам.
Зачастую, вступая в гражданско-правовые отношения, стороны преследуют цель исполнить принятые на себя обязательства в полном объеме без каких-либо нарушений со своей стороны, но не всегда это представляется возможным. В ходе обычной хозяйственной деятельности никто не застрахован от финансовых неудач. Также, к сожалению, на практике стороны договора не всегда ведут себя добросовестно. Кроме того, существует множество внешних, не зависящих от сторон факторов, препятствующих исполнению обязательств. Как следствие, довольно часто должник не исполняет или исполняет ненадлежащим образом взятую на себя обязанность, в результате чего возникают значительные трудности для кредитора, который всегда рассчитывает на должное исполнение должником своих обязательств.
Вместе с тем, со времен древнего права существует аксиома, что обязательства должны исполняться надлежащим образом. Чтобы обезопасить себя от негативных последствий неисполнения обязательств, при заключении договора стороны в большинстве случаев разрабатывают соответствующий механизм защиты своих интересов. Но насколько бы тщательно и детально ни разрабатывался бы торговый контракт, сами по себе его условия не могут обеспечить надлежащего исполнения контрагентом своих обязательств, в связи с чем, стороны вынуждены прибегать к дополнительным механизмам, обеспечивающим их интересы. Такие механизмы в теории и практике гражданско-правового регулирования получили названия способов обеспечения исполнения обязательств.
Объектом исследования в рамках настоящей работы выступают общественные отношения, возникающие в связи с использованием банковской гарантии как способа обеспечения исполнения гражданско-правовых и иных обязательств. Предметом исследования выступают правовые нормы, посредством которых осуществляется регулирование отношений по использованию банковской гарантии на национальном и международном уровнях.
Целью
работы является анализ юридической природы и правовых основ института банковской гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств с позиций теории и практики правоприменительного процесса.
Достижению поставленной цели способствует последовательное решение следующих исследовательских задач:
— определение понятия и выявление функций банковской гарантии как разновидности независимой гарантии;
— выявление и анализ юридических признаков банковской гарантии;
Нормативная база исследования включает в себя положения российского и международного права. Работа основана на анализе норм ГК РФ (с учетом соответствующих изменения и дополнений), иных актов гражданского законодательства, законодательства о банках и банковской деятельности, о функционировании контрактной системы и других нормативных актов, касающихся вопросов использования банковской гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств.
В методологическом плане работа основана на использовании общенаучных и специально-юридических методов научного исследования. К общенаучным методам познания необходимо отнести методы анализа и синтеза, дедукции и индукции, метод исторического исследования. Специальными методами, используемыми в рамках настоящей работы, являются методы толкования права, а также положения материалистической диалектики, современные методы познания, используемые юридической наукой, такие как: системно-структурный метод, в качестве метода используемого для характеристики правовой природы банковской гарантии; социально-правовой метод, в качестве метода используемого для выявления проблем использования банковской гарантии для обеспечения не только частноправовых, но и публично-правовых обязательств.
Практическая значимость исследования заключается в возможности использования содержащихся в работе выводов и предложений для совершенствования действующего законодательства о банковской гарантии, которые могут послужить усилению эффективности регулирования отношений банковской гарантии как разновидности независимой гарантии.

Российский законодатель предлагает участникам гражданского оборота уникальное по своим характеристикам правовое средство в виде банковской гарантии.
Банковская гарантия представляет собой одностороннюю сделку, для совершения которой требуется волеизъявление исключительно гаранта, также банковская гарантия представляет собой сложный комплекс отношений, в котором значительную роль выполняет как гарант, так и бенефициар с принципалом.
Банковская гарантия выполняет социальную, регулятивную и охранительную функцию. Регулятивная функция включает в себя, в том числе, обеспечительную функцию, охранительная функция включает в себя, в том числе, защитную функцию. Интересы бенефициара обеспечиваются обязанностью гаранта уплатить бенефициару определенную денежную сумму при предъявлении бенефициаром соответствующего требования. Защитная функция направлена на восстановление условий удовлетворения нарушенного интереса, путем осуществления в восстановительно-компенсационной форме.
Для исключения неясности в понимании того, какие формы могут применяться для совершения односторонних сделок, в том числе по выдаче банковской гарантии, необходимо законодательное закрепление в ГК РФ возможности заключения таких сделок в иных формах, отличных от бумажной. В этих целях целесообразно дополнить п. 2 ст. 368 ГК РФ возможностью выдачи независимой гарантии в электронной форме, изложив его в следующей редакции: «Независимая гарантия выдается в письменной или электронной форме, позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостоверится в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром. Выданная в электронной форме независимая гарантия, должна иметь цифровую подпись выдавшего ее лица».

1. Банковская гарантия как разновидность независимой гарантии: понятие и функции

Сравнительно новым способом обеспечения исполнения обязательств в российском законодательстве является банковская гарантия. Если такой способ обеспечения обязательств как поручительство имел место еще со времен древнерусского права, то зарождение банковской гарантии как самостоятельного института относится к 90-ым годам XX века.
В общемировой практике банковская гарантия начала наиболее активно формироваться после Второй мировой войны, в связи с процессом активизации мировой торговли, необходимы были гарантии для крупных платежей. В то время начало активно развиваться международное сотрудничество, сопровождающееся заключением различных внешнеторговых сделок.
Правовые семьи развивались по-разному, частые политические изменения ставили под угрозу исполнение обязательств, если в качестве одной из сторон выступал иностранный партнер. Впервые банковская гарантия появилась в коммерческом обороте в США. Поспособствовало ускорению процесса «нефтяное эмбарго», в результате которого нефтяные страны Ближнего Востока начали заключать значительные контракты с западными фирмами . Вследствие чего возникла необходимость в правовом инструменте, способствующем с минимальными усилиями и без траты времени возместить ущерб, нанесенный в результате неисполнения должником своих обязательств по договору.
Не только наличие обеспечения обязательства, но и его надежность представляла для кредитора немаловажное значение. Стоит признать, что задаток, неустойка, залог являются недостаточно удобными способами обеспечения обязательств в международных отношениях. Так, Г.Ф. Шершеневич указывал, что «…если страх перед неустойкой является побудителем к исполнению обязательства, то действие ее стоит в зависимости от возможности должника вообще исполнять свои обязательства. Когда имущественное положение его расшаталось, то должник не в состоянии уплатить ни главной суммы, ни неустойки» .
Термин «гарантия» в переводе с французского языка означает «обеспечение», словарь русского языка толкует этот термин как «…сделать вполне возможным, действительно, реально выполнимым» . На основании этого вполне логично отнесение законодателем банковской гарантии к главе 23 ГК РФ, посвященной способам обеспечения исполнения обязательств.
Основной смысл несет слово «банковская» указывающее на особый субъектный состав банковской гарантии. Это было сделано с целью придания значимости данному способу обеспечения обязательства, что именно банки, являясь обеспеченными организациями, смогут уверить лицо в том, что обязательство, которое они гарантируют, будет исполнено. Сейчас же страховые организации не выдают банковские гарантии, что вполне логично, относительно их деятельности применяется такой инструмент, как независимая гарантия. В правовой науке за все время существования банковской гарантии так и не сложилось единого мнения относительно определения данного термина.
Прежде всего, стоит разобраться, относится ли банковская гарантия к институтам гражданского права. Институтом права принято считать объективно обособившуюся внутри отрасли права совокупность взаимосвязанных юридических норм, регулирующих какую-либо группу видовых родственных отношений . Поскольку отрасль права выступает регулятором отдельных особенностей и сторон общественных отношений, то институт права можно определить, как некую составную часть отрасли права. Институт касается более самостоятельных вопросов, поэтому можно говорить об их относительной автономии.