Магистерский диплом (ВКР) на тему Принципы адвокатской деятельности

Содержание:

Глава I. Принципы адвокатской деятельности 3

1. Актуальность проблемы 3

2. Институт адвокатуры и его место в гражданском обществе 4

3. История создания адвокатуры 11

4. Принципы адвокатской деятельности 20

5. Научные статьи 23

6. Характеристика принципов адвокатской деятельности 24

7. Цель и задачи исследования 32

Глава II. Адвокатура как институт гражданского общества. Понятие гражданского общества 33

8. Понятие гражданского общества 33

9. Общая характеристика принципов адвокатуры и их система 45

10. Приобретение статуса и гарантии независимости адвоката 56

11. Заключение 73

Список используемой литературы 82

Заключение:

На основании проведенного исследования в заключении можно сделать следующие выводы.

В настоящее время адвокатура реализует свои публично-правовые функции через реализацию многосторонней деятельности по осуществлению действий, направленных на защиту прав и свобод граждан.

Системный анализ позволяет сделать вывод о значительных пробелах законодательного регулирования деятельности адвокатуры в действующем российском законодательстве. В соответствии с федеральным законодательством адвокатура является институтом гражданского общества, представляющим профессиональное сообщество адвокатов. Она не входит ни в систему органов государственной власти, ни в систему органов местного самоуправления. Адвокатура, как институт гражданского общества, отличается независимостью от государства, от должностных лиц, от органов местного самоуправления.

Адвокат сам определяет формы, способы и методы защиты клиента без возможности внешнего влияния со стороны органов государственной власти и должностных лиц.

В российском законодательстве не только не конституировано понятие гражданского общества, но даже отсутствует единый законодательно закрепленный подход к дефинированию этого понятия. Между тем на сегодняшний день в Российской Федерации адвокатура является единственным институтом гражданского общества, признанным законодательно.

Адвокатура возникла в России в 1864 г. после проведения судебной реформы, заложившей основания для создания уникальной системы присяжной адвокатуры. Присяжная адвокатура представляла собой весьма компетентную и самоуправляемую организацию адвокатов, которая отличалась тем, что воплотила в себе лучше профессиональные черты как западные, так и традиционно российские. Присяжные поверенные стали важнейшим институтом общества, способствовавшим развитию российской правовой культуры, повышению правосознания русского народа, так как внедряли в свою профессиональную практику правовые ценности, при которых защита прав личности от судебного или полицейского произвола, от незаконного и необоснованного обвинения стала основной целью судопроизводства. Развитие адвокатуры привело к тому, что к началу XX века адвокаты стали играть значительную роль в политических процессах, обусловленную их участием в защите политических заключенных.

Достаточно долгое время российская адвокатура находилась в жестких рамках, завися от государственной политики. На сегодняшний день адвокатура является важнейшим институтом гражданского общества, обладающим публично-правовым статусом и защищающим права, свободы и интересы неограниченного круга лиц, которые нуждаются в квалифицированной правовой помощи. Оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам является иллюстрацией такой функции адвокатуры, как реализация базового принципа по обеспечению конституционных прав и свобод человека, установленного Конституцией Российской Федерации, всеми органами государственной власти – законодательными, исполнительными, судебными.

В 2002 г. был принят Федеральный закон об адвокатуре, объединивший адвокатское сообщество профессиональными рамками, общей целью оказания юридической помощи. Данный закон расширил возможности адвокатов. Были решены проблемы, которые существовали в адвокатуре до его принятия. Однако все еще сохраняются определенные затруднения, обусловленные реализацией на практике законодательных положений, что лишь иллюстрирует процесс совершенствования и развития адвокатуры.

Особенностью адвокатуры как института гражданского общества является то, что она выполняет важнейшую функцию повышения правовой культуры населения посредством оказания квалифицированной юридической помощи, повышения уровня правосознания граждан. А ведь именно высокий уровень правовой культуры и правосознания граждан есть основа гражданского общества, так, как только граждане с высоким уровнем правовой культуры и правосознания способны сформировать и отстоять активную гражданскую позицию. Поэтому нельзя согласиться с теми авторами, которые считают принадлежность адвокатуры к институту гражданского общества декларативным.

В юридической науке есть ученые юристы, не согласные с выделением

адвокатуры в качестве гражданского общества. Так, некоторые из них считают, что адвокатура не является институтом гражданского общества, поскольку любому институту гражданского общества присущи такие обязательные признаки, как добровольность и общественность, а адвокатуре их не хватает. Стоит согласиться с мнением ученого о том, что признак добровольности в адвокатуре ограничен федеральным законодательством, ведь в соответствии со ст. 9 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» адвокатом может стать лишь лицо, имеющее высшее юридическое образование или ученую степень по юридической специальности, со стажем работы по юридической специальности не менее двух лет либо прошедший стажировку в адвокатском образовании. В федеральном законодательстве есть ряд ограничений для лиц, желающих получить статус адвоката. Так, статус адвоката не могут получить те лица, которые признаны недееспособными или ограниченно дееспособными, кто имеет непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Можно сделать вывод, что опыт функционирования адвокатуры в России является примером преемственности российского права и органически должен быть воспринят современной правовой практикой и законодателем. В настоящее время, с учетом специфики реформирования и переориентации политических, экономических и правовых отношений, необходимо законодательное расширение полномочий адвокатов и закрепление за адвокатами новых форм оказания юридической помощи гражданам, юридическим лицам, социальным группам, обществу в целом.

Понятие принципов адвокатуры не закреплено на нормативном уровне. Данное понятие раскрывается в научной литературе. Чаще всего под принципами адвокатуры понимают основополагающие идеи, присущие адвокатской деятельности, и которые направлены на обеспечение прав адвокатов.

В данном исследовании нами было выделено 11 принципов адвокатской деятельности в череде которых:

— законность;

— независимость;

— корпоративность;

— самоуправления;

— равноправия адвокатов;

— свобода высказываний и в публичных судебных и иных выступлениях;

— добровольного вступления в адвокатуру;

— право на ассоциации;

— присоединение к международным сообществам и участие в них;

— добросовестности;

— нравственных начал профессии адвоката.

В настоящее время в области реализации принципов адвокатской деятельности существует ряд проблем при этом основные из них состоят в следующем.

Первый принцип, который является наиболее проблемным среди существующих принципов адвокатской деятельности – это принцип независимости. Проявляется это в том, что субъекты, которые заинтересованы в подконтрольности адвокатуры, препятствуют реализации принципа независимости. Сущность данного принципа состоит в том, что институт адвокатуры является обособленным институтом. Он не зависит от государственных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений. Данным органам запрещено руководить организацией института адвокатуры, а также проявлять какое-либо воздействие на него. При толковании данного принципа важно учитывать, что обособленность адвокатуры от государства не означает, что эти институты действуют автономно друг от друга. Их взаимодействие проявляется в том, что адвокатура служит институтом, выполняющим задачи государственного значения. В свою очередь, государство обладает правом проведения допустимого внешнего контроля над адвокатской деятельностью. Данная функция возложена на государство с целью обеспечения принципа законности. Именно из этого фактора и возникает проблема реализации принципа независимости адвокатуры. Её суть состоит в том, что зачастую происходит превышение уровня допустимости внешнего контроля. Контроль со стороны государства не должен характеризоваться тоталитарностью. Необходимо ограничивать те случаи, когда такой контроль осуществляется государством бездумно.

Важнейшим элементом внешнего контроля со стороны государства над институтом адвокатуры является право государства на создание законодательной базы, которая, в свою очередь, является обязательной для соблюдения адвокатами. Но важно отметить тот факт, что на практике государственные органы иногда совершают попытки внесения поправок в существующее законодательство, которые каким-либо образом ущемляют независимость адвокатской деятельности. Президент адвокатской палаты Московской области отмечает, что на сегодняшний день интересы адвокатуры зачастую государством игнорируются. Исходя из этого, мы приходим к мнению, что для полноценной реализации принципа независимости адвокатской деятельности взаимосвязь института адвокатуры и государства должна строиться на основе «диалога», а не «монолога», где отдаются лишь властные предписания. Такая структура «общения» между государством и адвокатурой урегулирует баланс их интересов, целей и задач. Это позволит свести к минимуму тотальный контроль над институтом адвокатуры со стороны государства и послужит укреплению принципа независимости адвокатского сообщества.

Второй проблемный принцип – это принцип законности адвокатской деятельности. Исследовав различные точки зрения учёных, мы пришли к выводу, что сущность данного принципа заключается в том, что обязанностью представителей адвокатского сообщества является соблюдение действующего законодательства, а также использование законных методов защиты доверителя. Адвокат должен чётко придерживаться принципа законности в области выбора средств защиты доверителя, он не имеет права использовать ложные и фальсифицированные доказательства, несмотря на тот факт, что на этом настаивает сам доверитель. Вследствие данных теоретических положений на практике при реализации принципа законности возникают проблемы. Связаны они с тем, что адвокат при осуществлении защиты прав и интересов доверителя должен сам проводить грань между законными и заведомо незаконными интересами гражданина. В действительности это представляет собой очень сложный процесс. Таким образом, получается, что адвокат, который не смог отличить заведомо незаконный интерес доверителя, нарушает принцип законности адвокатской деятельности, сам того не желая.

Мы считаем, что необходимо на законодательном уровне разработать определение понятия «заведомо незаконный интерес доверителя». Данное понятие должно содержать в себе перечень интересов доверителя, которые будут признаваться в силу тех или иных причин незаконными.

Разумеется, данный перечень не будет являться исчерпывающим, однако это сможет привести к улучшению реализации принципа законности адвокатской деятельности.

Третий принцип, который имеет немаловажную проблему — это принцип самоуправления. Ряд учёных называет его принципом самостоятельности. Сущность данного принципа состоит в том, что адвокатская деятельность осуществляется самостоятельно адвокатским сообществом. Институт адвокатуры обладает собственными органами самоуправления.

К таким органам, в частности, относят квалификационные комиссии, советы адвокатских палат, президентов, ревизионные комиссии и др. При этом важно отметить, что данные органы формируются адвокатским сообществом самостоятельно. Данный принцип позволяет выявить возможные границы расхождения с клиентом в отношении спорного правоотношения, методов защиты и утверждения правовой позиции по делу. Принцип самоуправления обусловливает нравственные критерии. Проблемой реализации принципа самоуправления является то, что коллегиальным органам, которые формируются адвокатами на региональном уровне, зачастую не предоставляется право принимать самостоятельные решения. Взаимосвязь между региональными и федеральными органами адвокатуры должна строиться, как и между государством и адвокатурой, на основе «диалога», это позволило бы разрешить данную проблему. Углубляясь в понимание данного принципа, необходимо подчеркнуть его уникальность. Она состоит в том, что адвокатские объединения не могут создаваться и ликвидироваться государством и иными лицами.

Исходя из этого, можно выявить следующую проблему реализации принципа самоуправления – попытки создания мошенниками объединений с целью получения выгоды, имитирующих адвокатскую деятельность. Решение данной проблемы состоит в необходимости просвещения граждан о существующих адвокатских образованиях, их документации и др.

Четвертый принцип, который имеет определенные проблемы – это принцип гласности. Данный принцип является косвенно закреплённым, т. е. он выводится из смысла норм, регулирующих институт адвокатуры. Ряд ученых не раз выносили предложение о законодательном закреплении данного принципа. Существует несколько подходов к пониманию сущности принципа гласности. Так, выдвигалась идея о том, что «гласность» представляет собой открытость процессов, происходящих в ходе адвокатской деятельности. Такая информация должна быть известна неограниченному кругу лиц, а также подчеркивается, что лица, входящие в данный круг, могут быть как физическими, так и юридическими. Другие авторы обращают внимание на противопоставление принципа гласности таким понятиям, как тайность, скрытость и подпольность.

Проанализировав и обобщив существующие подходы к сущности понятия принципа гласности адвокатской деятельности, мы пришли к выводу, что данный принцип характеризуется открытостью всех процессов, которые происходят в сфере адвокатской деятельности, а также доведением сведений об этих процессах до населения и средств массовой информации. Проблема реализации данного принципа заключается в том, что он может быть ограничен принципом независимости, а также принципом конфиденциальности. Необходимо отметить, что институт адвокатуры обладает адвокатской тайной. И здесь важно сказать о том, что между информацией, которая может являться открытой и гласной, и информацией, которая является адвокатской тайной, проходит тонкая грань. Этот фактор также обуславливает проблему реализации принципа гласности. Адвокатам, исходя из своего профессионализма и опыта, необходимо чётко отслеживать эту грань.

Их обязанностью является соблюдение принципа гласности наравне с принципом конфиденциальности. Соблюдение данных принципов позволит укрепить авторитет института адвокатуры, а также поспособствует росту доверия населения к указанному институту.

Далее следует принцип корпоративности и принцип равноправия адвокатов. Сущность принципа корпоративности состоит в том, что адвокатура характеризуется как целостный общественный институт. Он учреждается на основе добровольного объединения лиц, которые обладают общими целями и интересами. Проблемой, возникающей в ходе реализации принципа корпоративности адвокатуры, является противоречие взглядов одного или нескольких адвокатов своду корпоративных правил в адвокатском объединении. Принцип равноправия адвокатов характеризуется отсутствием дискриминации в сфере адвокатской деятельности.

Здесь важно отметить, что объём прав адвоката не классифицируется в зависимости от стажа и продолжительности его работы. Как известно, на деятельность адвоката нормы трудового права не распространяются. Исходя из этого, можно сделать вывод о существующей проблеме реализации принципа равноправия адвокатов. Данная проблема связана с оплатой труда адвоката. Мы считаем, что необходимо установить нормативы и минимальные размеры заработной платы труда представителей адвокатского сообщества. Это позволит соблюсти принцип равноправия адвокатской деятельности.

Исходя из проведенного исследования, мы приходим к выводу, что адвокатура является сложным институтом гражданского общества. Основополагающими началами в адвокатской деятельности являются принципы, которые указаны в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», Кодексе профессиональной этики адвокатов и других нормативно-правовых актах.

Важно отметить, что наравне с принципами, закреплёнными в вышеуказанных актах, существуют косвенно закреплённые принципы. Они обладают своей спецификой.

Нами были проанализированы различные точки зрения учёных, адвокатов на понимание и сущность данных принципов. Также мы попытались выявить основные проблемы реализации принципов адвокатской деятельности, которые существуют на данное время, предложили возможные пути устранения выявленных проблем.

Мы пришли к выводу, что принципы адвокатской деятельности являются важным звеном института адвокатуры. По нашему мнению, необходимо усовершенствовать нормативную базу в сфере адвокатской деятельности, произвести законодательное толкование понятий, которые являются важными для полноценной реализации принципов адвокатской деятельности и др. Данные меры позволили бы сократить количество существующих проблем.

Фрагмент текста работы:

Глава I. Принципы адвокатской деятельности

1. Актуальность проблемы

Сложные преобразования по формированию правового государства и гражданского общества в современном российском государстве актуализируют роль демократических институтов, среди которых особую роль имеет адвокатура. Адвокатура является важнейшим институтом гражданского общества, основной функцией которого является воплощение в реальность основополагающего принципа, закрепленного в ст. 2 Конституции РФ о том, что обеспечение прав и свобод человека является высшей ценностью. Адвокатура через принцип правовой защищенности, закрепленный в ст. 48 Конституции РФ, решает вопрос оказания правовой помощи гражданам.

Адвокатура является важнейшим институтом в современном обществе. Как и у любого законного института, ее деятельность базируется на основополагающих началах – принципах, которые обладают своей спецификой. В Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» закреплены основные принципы адвокатской деятельности, в частности, к ним относят принцип законности, независимости, самоуправления, корпоративности, равноправия адвокатов. Помимо непосредственно закреплённых принципов, существуют косвенно закреплённые, к таким можно отнести принцип гласности, конфиденциальности. Однако важно отметить то, что до сих пор, несмотря на достаточный уровень развития института адвокатуры, в области реализации принципов адвокатской деятельности остаётся ряд проблем. Это обуславливает актуальность выбранной темы.