Магистерский диплом (ВКР) на тему Принцип свободы договора в гражданском праве

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ. 3

ГЛАВА
1. ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА И ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ ДОГОВОРНОГО ПРАВА.. 7

1.1.
Понятие и признаки договора. 7

1.2.
Принцип свободы договора в системе принципов договорного права, его влияние на
порядок заключения договора. 20

ГЛАВА
2. СОДЕРЖАНИЕ И РЕАЛИЗАЦИЯ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА   34

2.1.
Содержание принципа свободы договора. 34

2.2.
Особенности реализации принципа свободы договора. 44

ГЛАВА
3. ОГРАНИЧЕНИЯ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА.. 54

3.1.
Заключение договора в обязательном порядке. 54

3.2.
Особенности порядка понуждения к заключению договора. 73

ЗАКЛЮЧЕНИЕ. 79

СПИСОК
ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ.. 83

Введение:

Актуальность темы.
Договор является тем уникальным инструментом, от которого непосредственно может
зависеть успешность будущей хозяйственной операции. Качественно и грамотно
разработанное договорное соглашение предоставляет возможность конкретно
регламентировать деловые отношения между обеими сторонами, эффективно и быстро
осуществить сделку.

Договорное право — универсальная отрасль обязательственного
гражданского права, совокупность законодательных норм, четко регулирующих
гражданско-правовые обязательства, которые возникают из различного вида
договоров[1].

Следует отметить, что в настоящее время недостаточное
внимание к вопросам
правильного составления и оформления указанных договоров может повлечь за собой
достаточно негативные последствия такие, как: признание соглашения
недействительным, усложнение реализации сделки, незаконность интеллектуальной
деятельности, отсутствие важных механизмов юридической защиты интересов и прав
контрагента.

Договоры можно отнести к той разновидности основных
юридических фактов, которые именуются сделками, а значит, включают в себя
действия простых граждан и юридических лиц, нацеленные на определение,
изменение или предварительное прекращение гражданских обязанностей и прав.

Основой договора, как бы его ни определяли, является
соглашение – выражение воли сторон. Эта воля предполагается свободной; в
договоре она должна быть наиболее полно выражена. Значение этого принципа для
развития современного гражданского оборота очень велико. Во-первых, это
означает правомочия граждан и юридических лиц вступать в договорные отношения.
Во-вторых, стороны вправе заключать любой договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными
правовыми актами. Наконец, в-третьих,
стороны могут определять условия заключаемого договора, кроме тех, которые
оговариваются законодателем. В настоящее время в теории и на практике имеется
множество различных аспектов и проблем применения принципа свободы договора,
что повышает актуальность выбранной темы исследования.

Степень научной разработанности темы. Свобода
договора в целом является часто обсуждаемым вопросом на протяжении многих
веков. Изучению свободы договора посвятили свою научную деятельность многие
ученые-правоведы, философы, экономисты. Теоретическую основу настоящей работы
составили труды и научные публикации таких авторов, как: Алексеева Л.М.,
Андреева А.И., Бородина Ж.Н., Витрянский В.В., Воронина М.Ф., Гриднев Е.В.,
Иванова А.А., Калюжная Д.А., Кашанина Т.В., Кузнецова Ю.А., Либанова С.Э.,
Образцова В.И., Погорелова Г.М., Скрябина М.В., Степин А.Б., Тихомиров Ю.А.,
Храмов Д.В., Щетинкина М.Ю., Яковлев В.Ф. и др.

Объект работы –
общественные отношения, складывающиеся в связи с реализацией принципа свободы договора
в гражданском праве.

Предмет работы –
нормы гражданского законодательства, регулирующие вопросы договорного права,
научная и учебная литература по вопросам, рассматриваемым в настоящем
исследовании, материалы судебной практики.

Цель работы —
изучить гражданско-правовой принцип свободы договора и проанализировать случаи
понуждения к заключению договора, выявить проблемы применения принципа свободы
договора на практике, предложить пути решения выявленных проблем.

Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи:

1. Определить понятие и признаки договора.

2. Рассмотреть принцип свободы договора в системе принципов
договорного права, его влияние на порядок заключения договора.

3. Охарактеризовать содержание принципа свободы договора.

4. Выявить особенности реализации принципа свободы договора.

5. Исследовать вопросы заключения договора в обязательном
порядке.

6. Проанализировать особенности порядка понуждения к
заключению договора.

Основные положения,
выносимые на защиту:

1. Приходим к выводу о том, что необходимо определить
договор как межотраслевой элемент регулирования отношений как
гражданско-правового, так и семейно-правового, а также трудового характера.
Кроме того, следует отметить универсальный принцип индивидуального
регулирования взаимных прав и обязанностей любых субъектов: договором
признается соглашение двух или нескольких лиц на установление, изменение или
прекращение гражданских прав и обязанностей.

2. Сделан вывод о том, что заключение договора можно
представить в виде процесса,
включающего в себя последовательность определенных стадий.

— переговоры о заключении договора;

— разрешение преддоговорных споров об условиях договора;

— согласование существенных условий договора;

— выбор формы договора;

— непосредственное заключение договора определенным
способом.

3. Считаем, что стороны при заключении договора вправе сами
определить его условия, определяющие их права и устанавливающие обязанности по
договору. Законом данное право на согласование условий может быть ограничено
через установление императивных норм, содержащих обязательные условия договора.
В этом случае стороны могут согласовывать условия договора только в пределах,
которые допускаются соответствующей нормой. Но и те условия, которые напрямую
не установлены законом, не могут в силу запрета п. 2 ст. 1 ГК РФ противоречить
законодательству. Свобода договора прежде всего выражается в возможности
заключить договор добровольно, в том числе самостоятельно выбрать форму
договора.

4. При заключении гражданско-правовых договоров стороны
часто соглашаются только с теми условиями, которые действительно характеризуют
развивающиеся отношения и необходимы для выполнения обязательства, но они
бывают недостаточны для законности сделки. Систематическое несогласование
сторонами основных условий, установленных законом, указывает на то, что в
реальных общественных отношениях, основанных на согласии лиц, необходимы одни
условия, а для законодателя — другие. В этом случае можно говорить о неадекватном
правовом регулировании реальных отношений. Проникновение публично-правовых
элементов в частные правоотношения является признанным фактом, однако, ссылаясь
на существенные условия, которые стороны не должны согласовывать, можно
рассматривать как необоснованное введение элемента публичного права, который
ограничивает свободу договора.

Методологическая основа
работы –
общенаучные методы исследования, а также специальные, такие как: метод
комплексного юридического анализа, системный метод, формально-юридический,
сравнительно-правовой и др.

Теоретическая и практическая значимость исследования
заключается в возможности использования его основных положений и выводов как
основы для более частных научных изысканий по проблемам и вопросам, затронутым
в настоящей работе; в правоприменительной деятельности, в договорной практике
граждан и организаций, а также для дальнейшего совершенствования действующего
законодательства.

Структурно настоящая работа состоит из введения, трех глав,
объединяющих шесть параграфов, заключения и списка использованной литературы. [1] Алимгузин
Д.Р., Ишмуратов Д.Р., Ахметова А.Т. Место договорного права в
гражданcко-правовой отрасли права // Аллея науки. 2020. Т. 1. № 12 (51). С.
663-665.

Заключение:

Гражданско-правовой договор является наиболее важным
средством правового регулирования имущественных и связанных с ними
неимущественных отношений и имеет следующие основные особенности: 1) заключение договора приводит к
установлению правовой связи между участниками гражданского оборота и появлению
конкретных правовых отношений между двумя или более субъектами гражданского
права; 2) в договорных
отношениях применяются общие принципы гражданского права; 3) осуществление
прав, предусмотренных договором и исполнение обязанностей обеспечивается мерами
государственно-правового воздействия, которое гарантирует юридическое действие
обязательства, заключающееся в
возможности применения принудительных мер к исполнению должником оговоренных
условий договора.

Необходимо определить договор как межотраслевой элемент
регулирования отношений как гражданско-правового, так и семейно-правового, а
также трудового характера. Кроме того, следует отметить универсальный принцип
индивидуального регулирования взаимных прав и обязанностей любых субъектов:
договором признается соглашение двух или нескольких лиц на установление,
изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В
условиях формирования новых экономических механизмов на основе добровольности и
заинтересованности всей системы договорных и экономических отношений и
предоставления им рыночного характера необходимо создать необходимые правовые
рамки. В целом правовое регулирование договорных отношений основано на
применении диспозитивных норм, если иное не согласовано в договоре сторонами.

Стороны при заключении договора вправе сами определить его
условия, определяющие их права и устанавливающие обязанности по договору.
Законом данное право на согласование условий может быть ограничено через
установление императивных норм, содержащих обязательные условия договора. В
этом случае стороны могут согласовывать условия договора только в пределах,
которые допускаются соответствующей нормой. Но и те условия, которые напрямую
не установлены законом, не могут в силу запрета п. 2 ст. 1 ГК РФ противоречить
законодательству. Свобода договора прежде всего выражается в возможности
заключить договор добровольно, в том числе самостоятельно выбрать форму
договора.

Заключение договора можно представить в виде процесса,
включающего в себя последовательность определенных стадий.

1. Переговоры о заключении договора. Переговоры не являются
обязательным этапом заключения договора. Например, стороны могут заключить
договор, согласившись с проектом, предложенным другой стороной. Тогда
переговоров не будет.

2. Разрешение преддоговорных споров об условиях договора. Если в процессе переговоров
возникнут разногласия, то спор по соглашению сторон можно передать на
разрешение суда. Если же переговоров не было, сторона может потребовать
заключения договора через суд, только если для второй стороны его заключение
обязательно (п. 1 ст. 421, п. 1 ст. 446 ГК РФ).

3. Согласование существенных условий договора.

Для заключения договора сторонам обязательно нужно
согласовать его существенные условия.

4. Выбор формы договора. Юридические лица и индивидуальные
предприниматели в большинстве случаев обязаны соблюдать письменную форму, когда
заключают сделки между собой или с гражданами (п. 3 ст. 23, п. 1 ст. 161 ГК
РФ). Если письменная форма договора не соблюдена, стороне придется доказывать
совершение сделки и ее условия.

5. Непосредственное заключение договора определенным
способом. Заключить договор в письменной форме можно разными способами (п. 1
Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49):

— путем принятия
(акцепта) одной стороной предложения заключить договор (оферты) другой стороны
(п. 2 ст. 432 ГК РФ);

— путем
совместной разработки и согласования условий договора;

— иным способом,
свидетельствующим о том, что стороны хотят заключить договор (п. 2 ст. 158, п.
3 ст. 432 ГК РФ).

При заключении гражданско-правовых договоров стороны часто
соглашаются только с теми условиями, которые действительно характеризуют
развивающиеся отношения и необходимы для выполнения обязательства, но они
бывают недостаточны для законности сделки. Систематическое несогласование
сторонами основных условий, установленных законом, указывает на то, что в
реальных общественных отношениях, основанных на согласии лиц, необходимы одни
условия, а для законодателя — другие. В этом случае можно говорить о неадекватном
правовом регулировании реальных отношений. Проникновение публично-правовых
элементов в частные правоотношения является признанным фактом, однако, ссылаясь
на существенные условия, которые стороны не должны согласовывать, можно
рассматривать как необоснованное введение элемента публичного права, который
ограничивает свободу договора.

В обязательном порядке договор заключается, если того
требует закон или договор. Например, предварительный договор связывает стороны
обязанностью заключить основной. Если у сторон возникли разногласия
относительно условий договора, заключение которого обязательно, они могут
обратиться в суд. В таком случае суд определит условия, на которых договор
будет считаться заключенным.

Если контрагент неправомерно уклоняется от заключения
договора, его можно понудить к этому через суд. В этом случае также суд укажет
в своем решении условия договора. Кроме того, контрагент будет обязан
возместить причиненные убытки. В ряде случаев ему может грозить штраф, например
при отказе заключить договор ОСАГО.

Как правило, сторона, которая обязана заключить договор,
считается уклонившейся, если, получив оферту, она в установленный срок не
предпринимает никаких действий: не акцептует ее и не направляет контрагенту
протокол разногласий. Однако и другие обстоятельства могут свидетельствовать об
уклонении от заключения договора.

Чтобы обратиться в суд, нужно составить иск в соответствии с требованиями
процессуального законодательства. К иску прилагается проект договора.

Если суд удовлетворит иск, договор будет считаться
заключенным на условиях, указанных в решении суда. То есть возбуждать
исполнительное производство или подписывать договор не потребуется. Права и
обязанности, предусмотренные договором, возникнут с момента вступления в
законную силу решения. Если рассматривался спор о понуждении заключить основной
договор, суд может указать в решении иной момент с учетом условий заключаемого
договора и позиций сторон.

Фрагмент текста работы:

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА И
ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ ДОГОВОРНОГО ПРАВА 1.1. Понятие и признаки договора Договор в гражданском праве – понятие многозначное. Он
выступает в качестве:

— совпадающего волеизъявления участников данного соглашения
с целью устанавливать, изменять или прекращать права и обязанности. В этом
случае договор рассматривается в качестве сделки;

— правоотношения, возникающего в ходе совершения сделки;

— в качестве документа, фиксирующего права и обязанности
сторон[1].

Гражданско-правовой договор является соглашением двух или
нескольких лиц, направленным на возникновение, изменение или прекращение
взаимных прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ[2]).

Договор, который подписан всеми заинтересованными сторонами, а также принят на территории
Российской Федерации характеризуется определенными признаками:

— Во-первых, не стоит забывать, что договор – это
определенное соглашение. Иными словами, две стороны о чем-то договорились.

— Во-вторых, договор несет в себе установленный юридический
факт. Среди признаков гражданско-правового договора формируется система
соглашений на основе установления имеющихся обязанностей и прав. Любой
официальный договор может быть изменен или переоформлен в соответствии с нормами и требованиями, которые
прописаны на его страницах.

— В-третьих, каждый договор – это сделка, которая может быть
заключена между двумя и более сторонами. Каждая из сторон определяет свою
собственную выгоду, и обозначает гражданские права. Гражданские права могут
подвергаться изменениям на основе Конституции РФ[3] и Гражданского кодекса
Российской Федерации.

Черты, характеризующие договор как сделку:

— согласованные действия участников, заключающиеся во
взаимном волеизъявлении;

— направление волеизъявления на установление, изменение или
прекращение гражданских прав и обязанностей сторон.

В отношении договора действуют правила двух- и
многосторонних сделок. Обязательства, возникающие из договора, регулируются
положением об обязательствах[4].

В современной юридической литературе под договором как
правило подразумевается гражданско-правовой договор несмотря на то, что
категория «договор» применяется и в иных отраслях российского права, в том
числе публичных. Данное обстоятельство обусловлено тем фактом, что правовая
природа договора как соглашения сторон, в первую очередь является
частноправовой. Ю.А. Тихомиров даже подчеркивал, что гражданское право является
«родной матерью» института договора и подотрасли договорного права[5]. При этом договорное право
представляет собой наиболее обширную по количеству правил подотрасль
российского гражданского права, включая в себя как общие нормы о принципах
договорного права, форме и порядке заключения договоров, так и отдельные
договорные институты.

В доктрине российского гражданского права договор
рассматривается в первую очередь в
качестве юридического факта, на основании которого возникают, изменяются и
прекращаются гражданские правоотношения. При этом под договором в науке также
принято понимать и документ, и собственно правоотношение[6]. Вместе с тем, нельзя
отрицать тот факт, что вне зависимости от точки зрения на правовую природу
договора, большинство ученых сходится во мнении, что договору присуща
регулятивная функция, т.е. договор может напрямую регулировать общественные
отношения, иными словами, является источником социального регулирования.

Обратим внимание на то, что подавляющее количество
договоров, заключаемых на основе норм гражданского законодательства являются
индивидуальными, т.е. рассчитанными на регулирование индивидуальных конкретных
правоотношений как правило между двумя субъектами гражданского права[7]. Такие договоры необходимо
отличать от так называемых нормативно-правовых договоров, которые имеют в своей
основе публично-правовые начала регулирования. В индивидуальных
гражданско-правовых договорах всегда определен субъект, у которого возникают
соответствующие права и обязанности. Отличительной чертой индивидуального
гражданско-правового договора является также однократность действия. Ведь даже в случае заключения бессрочных
или других рассчитанных на длительное действие договоров, они все равно
направлены на однократное возникновение определенных отношений (например,
отношений по поводу аренды помещения). Большинство же заключаемых договоров
предусматривают немедленное исполнение (например, договор розничной
купли-продажи, договор пассажирской перевозки и др.). Последнюю разновидность
договоров сложно признать источником гражданского права, по крайней мере если
придерживаться традиционного понятия сущность источника (формы) права в теории отечественного права[8]. [1] Тимошенков Е.А. Понятие и значение систематизации
(классификации) гражданско-правовых договоров // Экономика и социум. 2017. № 10
(41). С. 625-629. [2] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть
первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 28.06.2021) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст.
3301. [3] Конституция Российской Федерации (принята всенародным
голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского
голосования 01.07.2020) // http://www.pravo.gov.ru, 04.07.2020. [4] Погорелова Г.М. Договор и его значение в механизме
гражданско-правового регулирования // Международный журнал конституционного и
государственного права. 2017. Т. 2. № 2. С. 34-37. [5] Тихомиров Ю.А. Новые векторы регулирования — «другое»
право? // Журнал российского права. 2016. № 4. С. 5-15. [6] Бородина Ж.Н. О сущности организационной функции
гражданско-правового договора // Право и образование. 2019. № 2. С. 12-19. [7] Каппушев А.П., Клычев Р.А. Гражданско-правовой
договор в системе механизмов правового регулирования // Приднепровский научный
вестник. 2019. Т. 5. № 2. С. 72-77. [8] Бухарина В.С. Понятие и отличительные признаки
гражданско-правового договора // Студенческий. 2019. № 13-3 (57). С. 18-20.

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ. 3

ГЛАВА 1. СВОБОДА ДОГОВОРА: ИСТОРИЯ И
СОВРЕМЕННЫЙ ТЕОРЕТИЧЕСКИЙ
АСПЕКТ. 8

1.1 Историческое развитие принципа
свободы договора. 8

1.2 
Понятие, сущность, значение договора и принципа свободы договора. 14

1.3 Общие ограничения свободы
гражданско-правового договора, определяющие ее внешние пределы и внутренние границы.. 23

1.4 Свобода выбора формы, вида и
условий договора. 35

ГЛАВА 2. ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ПРИНЦИПА
СВОБОДЫ ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ. 44

2.1 Реализация принципа свободы
договора при заключении договора. 44

2.2 Проблемы реализации принципа
свободы договора при его изменении и расторжении. 54

2.3 Толкование договора судом и
проблемы правоприменительной практики, как реализация принципа свободы договора. 69

2.4 
Совершенствование гражданского законодательства в сфере правового
регулирования и реализации принципа свободы договора. 79

ЗАКЛЮЧЕНИЕ. 91

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ.. 96

ПРИЛОЖЕНИЯ……………………………………………………………………104

Введение:

Актуальность
темы исследования. Социально-экономические
преобразования, связанные с крушением советского государства в России, стали
причиной существенной модификации содержания общественных правоотношений, которые
регулируются гражданским правом. Советские нормы гражданского законодательства
требовали серьезного обновления. В первую очередь, в этом нуждались самые общие
положения из них, поскольку должны были соответствовать происходящим в жизни
общества изменениям, Конституции РФ[1],
что, в свою очередь, подтолкнуло развитие исходных теоретических подходов и
принципиальных позиций, являющихся основой правовой регламентации
гражданско-правовых общественных отношений. Все это легло в основу создания
Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) [2].

В современных условиях договор – это
основной способ создания обязательственных отношений, товарно-денежных связей.
В рыночном хозяйстве договор воспринимается, как главный рычаг регулирования
экономических взаимосвязей, потому что их участники по личному усмотрению
выбирают направления и метод применения, принадлежащего им имущества. В плане
товаропроизводителей собственники сами обеспечивают производство и сбыт личных
товаров путем заключения и последующего исполнения договоров со своими
контрагентами, данным фактом выявляя характер и состав отношений, составляющих
экономический оборот. Исполнение всеми участниками договора их собственных,
частных интересов является главным признаком его соответствующего совершения,
получения при этом нужных результатов и выгоды для обеих сторон.

Само по себе существование свободы
договора как категории рыночной экономики оправдывается прежде всего
представлением о человеке как участнике оборота, который обладает рациональным
поведением и осуществляет в основном рациональный выбор, что предполагает, что
никто не может оценить интересы взрослого человека лучше, чем он сам. Поэтому
люди в процессе заключения контрактов чаще всего действуют рационально,
осознавая издержки, выгоды и стремясь максимизировать реализацию своих целей,
как бы они ни понимали выгоды, издержки и сами цели.

Помимо всего прочего, свобода договора
всегда шла неразрывно с идеей свободы личности. Многие современные работы,
касающиеся свободы договора, опираются прежде всего на анализ проблематики
свободы договора через призму конституционных ценностей и этических идеалов. И
это не случайно, так как становление и возвышение принципа свободы договора в
19 веке совпало по времени с процессом разрушения коллективистских этических установок
и с популяризацией идеалов индивидуализма личности. Человек перестал
рассматриваться как элемент группы, а взаимодействие людей друг с другом начало
выстраиваться преимущественно на контрактных началах. Свобода договора
проявляется в качестве ценности личной свободы, элемента конституционных прав и
свобод человека, в том числе свободы экономической деятельности.

Настоящее исследование посвящено
вопросу свободы договора в гражданском праве Российской Федерации. Свобода
договора является принципом, сквозной идеей гражданского права, и
провозглашается законодателем основным началом гражданского законодательства в
статье 1 ГК РФ. Дальнейшее его раскрытие содержится в норме статьи 421 ГК РФ,
относящейся к совокупности норм и понятий о договоре общих положений
обязательственного права.

Можно сказать, что в
этом контексте она, несомненно, выступает, с одной стороны, как закреплённое в
законе основное начало гражданского [1] Конституция
Российской Федерации принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом
поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 №
6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) //
Собрание законодательства РФ. 03.03.2014. № 9. ст. 851. [2] Гражданский
кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №
51-ФЗ (ред. от 31.07.2020)// Собрание законодательства РФ.
05.12.1994. № 32. ст. 3301.

Заключение:

Проведенное
исследование позволяет сформулировать выводы.

Под договором следует понимать соглашение
(то есть взаимное согласие, договоренность) двух или нескольких лиц об
установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст.
420 ГК РФ).  В основе договорных
отношений сторон лежит принцип свободы договора. Принцип свободы договора
относится к основным началам отрасли гражданского права Российской Федерации, а
также к нормам, направленным на прямое регулирование договорных отношений,
стабильность которых во многом зависит от соблюдения принципа свободы договора
при правоприменении. Кроме этого, Конституционный Суд РФ неоднократно отмечал,
что принцип свободы договора является также конституционной основой правовой
рыночной экономики.

Принцип свободы договора необходимо
рассматривать как единство трёх его элементов, раскрывающих его содержание: 1)
свободы сторон в заключении договора; 2) свободы выбора вида заключаемого
договора; 3) свободы в определении условий договора. При этом все элементы
исследуемого принципа имеют самостоятельное значение для отрасли права,
регулируя множество подпадающих под их действие гражданско-правовых отношений.

Стороны свободны в решении вопросов
заключать договор или нет, в выборе контрагента, никто не может быть понужден к
заключению договора, кроме случаев, предусмотренных законом, иным правовым
актом либо взятыми на себя обязательствами сторон. Стороны сами решать, какой
именно вид договора им целесообразно заключить, включая смешанные и
непоименованные договоры.

Нормы о смешанных договорах являются
непосредственной реализацией принципа свободы договора, прямо предусмотренной
законодателем. Смешанным признаётся такой договор, в котором содержатся
элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми
актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в
соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в
смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа
смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК)

Договор, не предусмотренный законом или
иными правовыми актами, именуется как непоименованный договор (п. 2 ст. 421
ГК). Непоименованный договор должен не противоречить законодательным запретам,
соответствовать общим началам и смыслу гражданского законодательства, в том
числе общим положениям о договорах. Непоименованный договор не имеет
содержательного нормативно-правового регулирования. К непоименованному договору
правила об отдельных видах договоров, предусмотренных правовыми актами, не
применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона
к отдельным отношениям в случае сходства отношений и отсутствия их прямого
урегулирования соглашением сторон (пункт 1 статьи 6 ГК РФ). Поэтому при видовом
отличии судам следует применять общие положения об обязательствах и договорах,
а не нормы, регулирующие сходный правовой институт, что ранее активно
реализовывалось судами при принятии решений.

Основным квалифицирующим признаком
правоотношений, по мнению большинства учёных, является направленность договора.
Противоречие договора квалифицирующим признакам всех поименованных договоров
относит его к разряду непоименованных.

Характеризуя стадии, составляющие процесс заключения
гражданско-правового договора, выяснилось, что в науке по этому вопросу не
сложилось единства мнений. При этом большинство цивилистов полагают, что
порядок заключения договора включает в себя только две стадии — оферту и
акцепт. Иные взгляды на данный вопрос появились в правовой литературе с
принятием ГК РФ. В соответствии с ними выделяются такие стадии, как переговоры,
оферта, рассмотрение оферты и ее акцепт.

Было определено, что современному законодателю не удалось
создать идеальной правовой конструкции, позволяющей выстроить процесс
заключения договора таким образом, чтобы удовлетворить интересы и защитить
права всех сторон. Среди правовых проблем в названной области можно назвать, к
примеру, указание в п. 1 ст. 434.1 ГК РФ на свободу проведения переговоров, что
представляется избыточным, поскольку далеко не во всех случаях в основе
деятельности сторон переговоров лежит принцип свободы договора; положение о
том, что стороны переговоров «не отвечают за то, что соглашение не достигнуто»,
содержащееся в п. 1 ст. 434.1 ГК РФ, входит в противоречие с п. 7 этой же
статьи.

 «Соглашение о порядке
ведения переговоров», судя по содержанию п. 5 ст. 434.1 ГК РФ, является
основанием возникновения преддоговорного правоотношения. В связи с тем, что на
основании данной нормы законодатель предусмотрел возможность признать такое
соглашение ничтожным, то оно всегда относится к разновидности договора,
поскольку заключение такого соглашения приводит к возникновению прав и
обязанностей, неисполнение или ненадлежащее исполнение которых может привести к
взысканию договорной неустойки. Отсюда соглашение о порядке ведения переговоров
всегда является договором и вместо термина «соглашение» в п. 2 ст. 434.1 ГК РФ
законодателю следовало бы применить термин «договор», а также закрепить
положение о том, что к такому договору применяются правила о сделках,
обязательствах и договорах, содержащиеся в ГК РФ.

Был исследован порядок изменения договора путем внесения
изменений в содержание договора, который был изменен Федеральным законом №
42-ФЗ. Существовавшие ранее правила об изменении договора в судебном порядке по
требованию одной из сторон (п. 2 ст. 450 ГК РФ) остались без изменений, хотя в
рамках обсуждения соответствующего законопроекта правоведами выдвигалась мысль
о сохранении данного способа изменения договора только как вспомогательного, а
в качестве основного способа изменения договора в случае его нарушения второй
стороной оставить односторонний (внесудебный) отказ от договора.

Как представляется, положения п. 1 ст. 450 ГК РФ в редакции
ФЗ № 42-ФЗ следует уточнить. Так, для заключения многостороннего договора в
соответствии с п. 3 ст. 154 ГК РФ необходимо наличие выражения согласованной
воли всех сторон такого договора. Отсюда поскольку для заключения
многостороннего договора необходимо волеизъявление всех его сторон, то и для
внесения в него изменений также необходимо волеизъявление всех этих сторон. Получается,
что абзац 2 п. 1 ст. 450 ГК РФ делает отказ стороны от права изменять договор
законным, хотя в силу п. 2 ст. 1 ГК РФ только федеральный закон может
ограничивать гражданские права и лишь на столько, на сколько это требуется для
защиты основ конституционного строя, здоровья, нравственности, обеспечения
обороны страны и безопасности государства, прав и законных интересов других
лиц. Анализ нормы об изменении многостороннего договора показывает аналогию с
тем, как принимаются управленческие решения в некоторых типах юридических лиц
большинством голосов на голосовании. Подобная аналогия не может быть
использована в исследуемом вопросе, поскольку при заключении многостороннего
договора не создается нового субъекта права.

Статья 450.1 была введена в первую часть ГК РФ Федеральным
законом № 42-ФЗ. Указанная статья посвящена условиям и процедурам отказа от
договора (исполнения договора). Как отмечает судебная практика односторонний
отказ от исполнения договора согласно ст. 310 и с п. 3 ст. 450 ГК РФ, когда он
допускается законом или договором, влечет такие же последствия, как и
расторжение договора по решению суда или по соглашению его сторон.

Толкование
договора представляет собой мыслительную деятельность, направленную на
установление смысла условий договора, осуществляемую различными субъектами
(сторонами договора, судом). Толкование договора является важным
инструментарием, который применяется судом в ходе рассмотрения и разрешения
спора между сторонами, которые по-разному понимают значение условий договора.

Фрагмент текста работы:

ГЛАВА 1. СВОБОДА ДОГОВОРА: ИСТОРИЯ И СОВРЕМЕННЫЙ ТЕОРЕТИЧЕСКИЙ АСПЕКТ 1.1 Историческое
развитие принципа свободы договора

Анализ свободы договора в историческом римско-правовом
периоде представляет собой особый интерес в качестве отправной точки, поскольку
речь идет о правовой культуре, явившей всему цивилизованному миру первую столь
разработанную систему правового регулирования экономических отношений.

Следует отметить,
огромное значение римского права для современных юридических норм, в частности
для норм гражданского и семейного права. В целом такое значение состоит в том,
что:

Во-первых,
положения, которые были закреплены в нормах римского права оказали существенное
влияние на современный понятийный аппарат, который используется при
формулировании отдельных положений.

Во-вторых,
именно в нормах римского права впервые было закреплено положение о том, что
лицо для защиты интересов может обратиться в суд. Кроме того, были закреплен
общие положения о судебной защите прав.

И в-третьих,
можно однозначно указать о том, что нормы римского права явились основой для
правовых норм как стран Западной Европы, так и России.

Позитивное
право, предстаёт нашему вниманию как некая надстройка над
социально-экономическим и в то же время культурным базисом не могло не отражать
настоящие условия времени, необходимости оборота и господствующие идейные
установки. И, вне сомнения, некоторые проявления того, что на данный момент
принято называть свободой контракта, были отлично известны римскому праву.
По-другому расцвет торговли и ремесел в традиционный период был бы просто
немыслим. Однако попытки найти верно структурированную теорию свободы договора
в гражданском праве Древнего Рима окажутся не очень плодотворными[1]. Из признаваемых правом
личных свобод римских людей в отношении процесса заключения договора римские
юристы в силу собственного чисто прагматичного настроя и нежелания ввергаться в
абстрактные обобщения не выводили некоторую общую теорию договорной свободы. За
рядом исключений римскому праву была чужда мысль ограничения договорной
свободы. Оно, в общем и целом, признавало право участников оборота отыскивать
контрагентов и свободно определять стоимость и другие условия обмена. Римские
юристы думали, что в силу природы вещей одна сторона может приобрести дешевле,
другая сторона реализовать дороже, тем любая из них может обмануть другую.
Договорные условия были, за рядом исключений (к примеру, ограничений процентов
по кредитам), иммунизированы от государственного контроля. Таким образом, в
традиционном римском праве сфера автономности воли сторон была довольно
широкой. Справедливость содержания сделок несмотря на то, что не
игнорировалась, но, скорее всего, числилась наименее принципиальной, чем
принцип верности слову.

Следует отметить, что длительное
время в силу отсутствия общего учения о договорах римское право признавало
юридическую силу лишь строго ограниченного списка общепризнанных в
положительном праве договоров, которые заключаются средством 1-го только
соглашения (консенсуальных договоров)[2]. Строгая типизация
контрактных источников обязанностей оставляла без исковой защиты консенсуальные
соглашения, содержание которых отклонялось от общепризнанных в положительном
праве типов договоров. Данная трудность могла частично решаться и нередко
решалась за счет использования формальной устной стипуляции (от лат. Stipulatio
— выспрашивание), при помощи которой можно было на теоретическом уровне
породить обязательство с любым предметом. Кроме того, признавались сделки,
которые были совершены средством записи в особых учетных книжках сторон
контракта либо в некоторых других письменных формах (литеральные), и сделки,
которые считаются совершенными с момента передачи вещи (реальные соглашения).
Однако и стипуляция, и литеральная, и реальная договорные модели имели свои
недочеты и часто были неудобны для трудных двухсторонних коммерческих сделок с
взаимосвязанными обязанностями. Соответственно если стороны желали заключить
двухсторонний договор, который порождает обязанности самим фактом согласования
воли, то данный договор не укладывался в узкий список признаваемых правом
консенсуальных договоров, и при всем этом стороны не могли применять в этих
целях серию обоюдных односторонних стипуляций, их свобода структурировать
договорные отношения была существенно ограничена. [1] Иванов А.С. История становления и развития принципа
свободы договора в Римской империи // Известия Тульского
государственного университета. Экономические и юридические науки.
2019. № 2.
С. 116-123. [2] Романов А.В. Становление и развитие принципа
свободы договора (начало) // Коммерческое право.
Научно-практический журнал. 2015. № 4 (19).
С. 81-90.