Магистерский диплом (ВКР) на тему Основные источники международного частного права

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ 3

1. ИСТОЧНИКИ МЧП: ПОНЯТИЕ, ЗНАЧЕНИЕ, ВИДЫ 7

1.1. Понятие, сущность и значение источников МЧП 7

1.2. Общая характеристика источников МЧП 14

2. ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ИСТОЧНИКОВ МЧП 22

2.1. Международный договор как источник МЧП 22

2.2. Обычай как источник МЧП 28

3. ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА КАК ИСТОЧНИКА МЧП 39

3.1. Проблемные вопросы российского законодательства как источника МЧП 39

3.2. Направления совершенствования российского законодательства и его унификации с иными источниками МЧП 47

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 52

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 55

Приложение № 1 61

Приложение № 2 62

Приложение № 3 63

Введение:

На сегодняшний день развитие современного общества характеризуется процессом глобализации, которая проявляется абсолютно во всех сферах общественной жизни. Прежде всего, это касается экономики, поскольку необходимо устранять барьеры, возникающие при перемещении товаров, обеспечить свободный доступ трудовых ресурсов с целью притока в те сферы, в которых наблюдается дефицит, сформировать единые правила и нормы, которые регулировали бы эту деятельность.

На сегодняшний день каждое государство имеет собственное законодательство, и руководствуется теми правилами, которые исторически сложились для конкретного региона, потребность во взаимодействии и сотрудничестве обуславливает необходимость поиска новых механизмов, которые были бы удобны и понятны всем. В этой связи также возник вопрос о целесообразности унификации международного законодательства, а также имплементации отдельных норм в российское законодательство. В свете вышеизложенного, все чаще звучат предложения о необходимости кодификации норм международного частного права и принятии отдельного акта, который включал бы наиболее важные общие положения.

Мировая практика такого рода уже существует, так, например, Кодекс МЧП Бельгии включает в себя 140 статей, а его принятие является очень важным моментом для бельгийского частного права, ранее подобный закон также был принят в Италии. Таким образом, можно говорить о том, что многолетние дискуссии на тему необходимости принятия кодифицированного акта в России с учетом имеющегося зарубежного опыта являются объективно обусловленными необходимостью взаимодействия с иными государствами, особенно с учетом сложной внешнеполитической обстановки и потребностью поиска точек соприкосновения в процессе сотрудничества.

Исследованием рассматриваемой проблематики и различных ее аспектов занимались многие российские и зарубежные исследователи. Большая известная и обширная работа принадлежит Д.А. Лунцу , данному вопросу посвящены работы Л. Раапе, Дж. Чешира и П. Норта , публикация Л. Векаша и др. Среди отечественных исследователей серьезный вклад внесен М.М. Богуславским, поскольку многочисленные вопросы источников освещены в его учебнике «Международное частное право». Интерес представляет труд Г.К. Матвеева, в котором достаточно глубоко анализируются многие проблемные вопросы, в частности, особое внимание уделяется рассмотрению места и роли национального законодательства и международных договоров в качестве источников МЧП.

Необходимо отметить, что комплексные исследования в рассматриваемой сфере появляются редко, в основном публикации носят фрагментарный характер и обходят стороной теоретические аспекты понимания сути источника права, переходя сразу к перечислению источников МЧП.

Целью данной работы является исследование и анализ основных источников международного частного права, выявление существующих проблем и формулирование предложений по их решению.

Для достижения целей работы поставлены следующие задачи:

— рассмотреть понятие, сущность и значение источников МЧП,

— охарактеризовать источники МЧП,

— исследовать международный договор как источник МЧП,

— изучить обычай как источник МЧП,

— выявить проблемные вопросы российского законодательства как источника МЧП,

— предложить направления совершенствования российского законодательства и его унификации с иными источниками МЧП.

Объектом исследования настоящей работы являются общественные отношения, складывающиеся в сфере действия источников МЧП.

Предметом – международные и национальные нормативно-правовые акты, научная и учебная литература, отражающие различные, в том числе, проблемные аспекты развития и применения источников МЧП.

Методологической основой исследования являются общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него частнонаучные методы: исторический, системно-структурный, социологический, технико-юридический, лингвистический, сравнительного правоведения, нормативно-логический, аналитический, синтеза и др.

Нормативно-правовую базу исследования составляют международные и национальные законодательные нормативные правовые акты, материалы судебной практики.

Положения, выносимые на защиту (после завершения работы):

1. На наш взгляд, представляется целесообразным принятие единого кодифицированного акта, содержащего коллизионные нормы в различных сферах. Целесообразно в будущем акте четко обозначить цели и задачи, которые состоят в международном общении и стабильным сотрудничестве, как это было сделано, например, в международном частном праве Венгрии. По опыту Румынии и Венесуэлы целесообразно максимально широко обозначить круг регулируемых правоотношений.

Целесообразно создание максимально развернутого юридического глоссария, в котором будут максимально корректно отражены различные часто используемые термины для их идентичного понимания.

К вопросам (перечень которых остается открытым), требующим урегулирования, стоит отнести: принципы разрешения конфликта квалификаций и конфликта юрисдикций; теорию отсылок, защитные оговорки,

применение реторсий и др.

Также закон держать разделы, основанные на коллизионных нормах, регулирующие следующие вопросы: трудовые правоотношения, валютные правоотношения, интеллектуальная собственность, внедоговорные обязательства, а также иные наиболее часто встречающиеся правоотношения с иностранным элементом. Безусловно, должны найти своё отражение в кодексе нормы международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража. Основу закона должны составлять коллизионные нормы, поскольку они более адаптивны, чем предписания материальных и процессуальных норм и меньше привязаны к конкретной исторической ситуации.

2. Специального закона, касающегося перевозки грузов морским транспортом в России нет. Кроме того, законодательство Российской Федерации в рассматриваемой сфере неактуально и требует существенной переработки с целью приведения его в соответствие с международным законодательством. С целью гармонизации зарубежного права и российского законодательства в этой области целесообразно распространить действие IMDG Code, как на международные, так и на каботажные перевозки опасных грузов из портов Российской Федерации, наделив IMDG Code статусом национальных правил.

Научная новизна исследования состоит в комплексности предпринятого анализа источников МЧП, выявлении существующих проблем и выработке предложений по их решению.

Теоретическая и практическая значимость исследования. Положения настоящей работы могут быть использованы в преподавательской деятельности специалистов учебных заведений, а также для дальнейших теоретических исследований по рассматриваемой в данной работе теме.

Практическое значение работы состоит в том, что проведенное исследование и сделанные в результате этого выводы могут быть использованы в целях совершенствования действующего законодательства в рассматриваемой сфере.

Работа включает введение, три главы, состоящие из шести параграфов, заключение и список использованных источников.

Заключение:

Подводя итог, можно сделать следующие выводы.

Источники международного частного права можно охарактеризовать как внешний способ выражения права, в котором содержатся нормы частного и публичного права.

В Российской Федерации отсутствует кодифицированный акт, содержащий источники МЧП, однако в мировой практике такой опыт существует (Италия, Венгрия, Тунис).

Источники МЧП достаточно многочисленны, их перечень варьируется в разных странах:

— национальное законодательство,

-международные договоры,

— правовые обычаи,

— арбитражная и судебная практика,

— доктрина.

В Российской Федерации судебная практика и доктрина не относятся к источникам МЧП, но, например, в Англии прецедент играет большую роль.

При этом справедливости ради стоит отметить, что и в России разъяснения судебных органов и их толкование норм в некоторых случаях восполняет правовые пробелы.

Учитывая подобные противоречия, тема, связанная с перечнем источников МЧП, также на сегодняшний день остается дискуссионной и сохраняет свою актуальность.

Большое значение в регулировании международно-правовых отношений имеют международные договоры, подписанные договоры становятся частью национального законодательства, являются общеобязательными на территории Российской Федерации.

Таким образом, нормы международного права трансформируются в систему внутригосударственного права.

Вместе с тем, для того, чтобы международный договор начал реализовываться он должен отвечать следующим требованиям:

— вступить в силу в установленные сроки,

— стать общеобязательным,

— быть исполнимым.

Международные договоры многочисленны и классифицируются по различным критериям:

— субъектному составу,

— самоисполнимости,

— территориальному признаку и др.

В России широко применяются двухсторонние договоры, например, в сфере правовой помощи.

Еще один немало важным источником международного частного права является национальное законодательство государств.

Так, в России правовое регулирование правоотношений с иностранным элементом регулируется:

— Гражданским кодексом РФ,

— Семейным кодексом РФ,

— Трудовым кодексом РФ,

— Кодексом торгового мореплавания РФ,

— отдельными федеральными законами.

Безусловно, абсолютное большинство коллизионных норм находится в Гражданском кодексе Российской Федерации, однако он регулирует исключительно гражданско-правовые отношения.

Практически во всех странах одним из источников МЧП является правовой обычай, он широко применяется, например, в сфере торгового мореплавания.

Нельзя не отметить важный документ, который позволяет представителям разных стран единообразно толковать торговые термины, речь идёт об ИНКОТЕРМС — это свод правил, которой был разработан Международной Торговой Палаты. Суды применяют обычаи в случае, если стороны установили такую возможность в договоре.

Источники международного частного права имеют двойственный характер. Так, например, международные договоры и международные обычаи относятся к источникам одной группы, а национальное законодательство и судебная практика государства к другой группе, соответственно, оно включает международные и внутригосударственные источники.

Таким образом, правоотношения с иностранным элементом в Российской Федерации регулируются широким кругом источников как международного, так внутригосударственного характера.

В работе были выявлены проблемы, существующие в рассматриваемой сфере, затронута тема, связанная с необходимостью принятия единого кодифицированного акта, внесены предложения по его наполнению и кругу вопросов, которые необходимо предусмотреть

Представляется, что кодификация норм международного частного права способствовала бы более эффективному развитию многих сфер общественной жизни, в которых принимают участие иностранные элементы.

Фрагмент текста работы:

1. ИСТОЧНИКИ МЧП: ПОНЯТИЕ, ЗНАЧЕНИЕ, ВИДЫ

1.1. Понятие, сущность и значение источников МЧП

Источники МЧП – это дискуссионная тема, которая будоражит умы исследователей долгие годы, в связи с чем, характеризуется как «проблемная».

Необходимо отметить, что различные аспекты, связанные с источниками МЧП многочисленные авторы рассматривали на протяжении многих лет, в связи с чем, существует большое количество научных статей и публикаций, которые так или иначе связаны с данной проблемой.

Также стоит отметить, что вопросам источников МЧП посвящены работы не только отечественных, но и зарубежных исследователей.

Следует особенно выделить статью В.Н. Дурденевского, появившуюся в 1956 , после которой интерес к вышеуказанной проблеме начал набирать обороты, однако дальнейшие исследования проводились в основном фрагментарно.

Такой разрозненный подход не способствует решению специфических вопросов источников международного частного права, в связи с чем, на сегодняшний день в основу их понимания легли основополагающие начала теории государства и права.

Источники МЧП характеризуется своей двойственностью, в данном контексте можно говорить о том, что существуют источники права в объективном смысле, а также источники права как его формы выражения.

Дискуссионной также является тема о соотносимости либо тождественности понятий «источники права» и «формы права», а также целесообразности применения и разграничения данных терминов в конкретном контексте применимо к международному частному праву.

Некоторые исследователи не считаю целесообразным разделять данные понятия, поэтому используют их совместно, как сложносоставное понятие форма (источник) права .

В частности, существует мнение, что источник права как понятие скорее является данью юридической традиции, которая присутствует в большинстве отраслевых юридических наук.

Однако на сегодняшний день под этим термином, скорее всего, имеется в виду именно форма права. Исходя из такой позиции, можно сделать вывод о том, что некоторые исследователи отрицают существование самостоятельного понятия «источник права» и считают его производным от «формы права».

Но поскольку тема по-прежнему является дискуссионной, то существуют и другие подходы альтернативные подходы к соотношению указанных понятий.

Так в литературе можно встретить характеристику формы правовой нормы как выражение её организованного содержания. Таким образом, источник включает в себя два элемента права: форма выражения и предание норме качества правовой.

Что касается источников международного частного права, то данное понятие является устойчивым, и используются практически во всех научных публикациях, монографиях и литературе.

Таким образом, можно отметить, что для международного частного права понятие источники права являются общепризнанными, и не подменяются иными понятиями.

Следует отметить, что в большом количестве публикаций понятие «источник права» используется просто как определение без дополнительного обоснования и пояснений, в связи с чем, авторы, как правило, переходят сразу к изложению вопроса об основных видах источников МЧП, обходя стороной теоретическую сторону вопроса.