Магистерский диплом на тему Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ 3
1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ 7
1.1. Понятие, правовое регулирование реорганизации и ликвидации коммерческих организаций 7
1.2. Значение правопреемства при реорганизации и ликвидации коммерческих организаций 11
1.2. Основания реорганизации коммерческих организаций 16
1.3. Основания ликвидации коммерческих организации 20
Выводы к разделу 1 30
2. ПРОБЛЕМЫ, СВЯЗАННЫЕ С ОСУЩЕСТВЛЕНИЕМ РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ 31
2.1. Порядок и последствия реорганизации коммерческих организаций 31
2.2. Порядок и последствия ликвидации коммерческих организаций 39
2.3. Гарантии прав кредиторов и способы их защиты при реорганизации или ликвидации коммерческой организации 43
2.4. Имущественная ответственность субъектов хозяйственного оборота в ходе реорганизации и ликвидации коммерческих организаций 52
Выводы к разделу 2 57
3. ОПЫТ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН В РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ 59
Выводы к разделу 3 73
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 75
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 79

Введение:

Актуальность исследования обусловлена тем, что на сегодняшний день практически во всех сферах коммерческой деятельности наблюдается огромная конкуренция — это означает, что предприятием любой формы собственности и направления деятельности становится всё сложнее выживать в существующих экономических реалиях, в ряде случаев такие ситуации приводят к банкротству и ликвидации организации, некоторые предприниматели решают модернизировать свой бизнес путем реорганизации — в обоих случаях законодатель предоставляет инструменты для осуществления ликвидационных или организационных мероприятий, главное правильно ими воспользоваться.
К сожалению, зачастую недобросовестные предприниматели используют ликвидацию организации в целях ухода от налогов, избавления от долгов, не желают платить контрагентам — в данном случае возникает масса судебных споров, поскольку закон также предусматривает возможность оспорить ликвидацию организации и вернуть вложенные и потраченные средства кредиторов.
Ликвидация и реорганизация могут быть добровольными и принудительными, если в первом случае учредители и собственники сами принимают решение о необходимости осуществления подобных действий, то во втором случае, имеет место воля государственных органов, а, соответственно, принуждение, которое вызвано тем, что организация систематически нарушает законодательство или же осуществляет деятельность, которая является нелегальный на территории Российской Федерации.
Безусловно это неполный перечень оснований для принудительной ликвидации, но как показывает судебная практика — это крайняя мера, поскольку в России поддерживается свобода предпринимательства, заключения договоров, в связи с чем задача любых государственных органов помочь добросовестному налогоплательщику устранить имеющиеся в работе недостатки.
Актуальность данной темы определяется также тем, что реорганизация и ликвидация коммерческих организаций несут за собой серьезные социальные последствия, так как практически в любой организации есть сотрудники, иногда их количество крайне мало, а иногда исчисляется сотнями и даже тысячами.
В этой связи любая ситуация, которая влечёт за собой ликвидацию организации, приводит к потере рабочих мест, что увеличивает уровень безработицы и падение реальных доходов населения.
Вышеуказанное означает, что практически все процессы, происходящие в обществе, взаимосвязаны и, на первый взгляд, личное решение собственников компании может повлечь убытки для контрагентов, потерю рабочих мест, увеличение количества безработных, поэтому крайне важно чтобы любые ликвидационной и реорганизационные мероприятия выполнялись в строгом соответствии с действующим законодательством, что является гарантией обеспечения прав работников и кредиторов при банкротстве организации.
Целью выпускной квалификационной работы является комплексный анализ институтов реорганизации и ликвидации коммерческих организаций.
Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:
— изучить понятие, правовое регулирование реорганизации и ликвидации коммерческих организаций,
— выявить значение правопреемства при реорганизации и ликвидации коммерческих организаций,
— исследовать основания реорганизации коммерческих организаций,
— выявить основания ликвидации коммерческих организации,
— исследовать проблемы, связанные с осуществлением реорганизации и ликвидации коммерческих организаций,
— изучить опыт зарубежных стран в реорганизации и ликвидации коммерческих организаций.
Объектом исследования настоящей работы являются общественные отношения, складывающиеся в сфере реорганизации и ликвидации коммерческих организаций.
Предметом – нормативно-правовые акты, научная и учебная литература, отражающие различные аспекты реорганизации и ликвидации коммерческих организаций.
Теоретической основой исследования стали научные труды в области права таких ученых, как А.Е. Молотников, А.А. Подзоров, А.П. Сергеев, В.Н. Ткачёв, Д.А. Сумской, Д.А. Шевчук, И.А. Смагина, И.С. Шиткина, М.Б. Смоленский, О.М. Свириденко, Р.Т. Мифтахутдинов, Т.А. Скворцова, П.А. Марков, Ю.К. Толстой и др.
Нормативную основу составили: Гражданский кодекс РФ, федеральные законы, постановления Правительства РФ, указы Президента РФ.
Методологической основой исследования являются общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него частнонаучные методы: исторический, системно-структурный, социологический, технико- юридический, лингвистический, сравнительного правоведения, нормативно-логический, аналитический, синтеза и др.
Эмпирической основой послужили: статистические данные, материалы судебной и правоприменительной практики.
Теоретическая значимость исследования состоит в том, что содержащиеся в работе научные результаты и теоретические выводы, о концептуальных и правовых аспектах ликвидации и реорганизации коммерческих организаций позволят расширить теоретические взгляды на природу и содержание данного явления, выявить новые подходы к его концептуальному и нормативному развитию.
Практическая значимость исследования состоит в том, что выработанные в ходе исследования предложения позволят устранить некоторые правовые пробелы, которые встречаются при реорганизации и ликвидации коммерческих организаций.

Заключение:

В результате выполненного исследования были сделаны следующие выводы:
1. Выявлено, что легальное понятие ликвидации закреплено в законодательстве и не вызывает научных споров, понятие реорганизации на законодательном уровне не закреплено, в связи с чем многочисленные исследователи данной проблематики предлагают свои варианты.
Предлагается дополнить часть 1 статьи 57 ГК РФ абзацем один следующего содержания: «Реорганизация юридического лица влечет его прекращение с переходом в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам. Абзацы 1-5 считать абзацами 2-6 соответственно».
2. Установлено, что ликвидация и реорганизация могут носить добровольный или принудительный характер, осуществляться по решению руководства компании или ее собственников, а также по решению государственных органов при наличии на то указанных в законе причин.
3. Констатируется, что в ходе реорганизации устанавливается полное или частичное правопреемство, права и обязанности переходят к организации, образовавшейся в ходе реорганизации в установленном порядке для того, чтобы кредиторы могли предъявлять свои требования и осуществлять дальнейшее взаимодействие.
Процедура реорганизации является одним из инструментов, который позволяет структурировать и организовать уже созданную организацию в соответствии со сложившимися обстоятельствами, разделить бизнес по направлениям или финансовым потокам.
Зачастую процедура реорганизации выступает как альтернативный способ ликвидации юридического лица. Однако главное отличие реорганизации от ликвидации состоит в том, что при реорганизации возникает правопреемство, а при ликвидации — нет.
Кроме того, реорганизация юридического лица может использоваться в целях налоговой оптимизации, уменьшения налоговых выплат и налоговых санкций. Иногда реорганизация становится единственным выходом из сложившейся ситуации.
Также реорганизация может выступать способом оформления покупки бизнеса. В данном случае покупка-продажа бизнеса осуществляется с помощью двух форм реорганизации – слияния или присоединения. Особенностью такой сделки является то, что в результате продавец получает не денежные средства, а акции или доли в уставном капитале вновь созданного юридического лица (при слиянии) или компании покупателя.
4. Выявлено, что при осуществлении процесса правопреемства у многих предпринимателей появляются проблемы, причиной которых являются недоработки в действующем законодательстве.
Законодательные нормы в большей степени направлены на ликвидацию предприятий, чем на вопросы передачи прав и долгов, а ведь именно они играют определяющую роль в проведении реорганизации.
На данный момент ни один закон не указывает, какие именно сведения и на какую дату должны быть включены в передаточные документы. Также надо учитывать, что объем передаваемых активов и задолженностей перед кредиторами может отличаться на момент составления передаточного акта и во время его утверждения.
Часто возникает неопределенность при разделении и выделении обществ, так как распределить обязательства между правопреемниками достаточно сложно.
Предлагается урегулировать на законодательном уровне следующие вопросы (путем внесения изменений в ГК РФ или подзаконные акты):
— определить статус документов, используемых для осуществления правопреемства, установить требования к их содержанию;
— установить, что передаточный акт должен подаваться в регистрирующие инстанции с учетом произошедших изменений;
— установить единую для всех форму передаточных документов, а также требования по их заполнению.
— утвердить перечень документов, которые предоставляются в регистрирующие органы в качестве доказательства извещения кредиторов и контрагентов;
5. Установлено, что при ликвидации правопреемство не происходит, что несет в себе потенциальную опасность для кредиторов, так как если она будет проведена с нарушением установленных правил без осуществления выплат по задолженностям и заработной плате, то последуют многочисленные судебные разбирательства, направленные на восстановление нарушенных незаконной реорганизацией или ликвидацией прав.
Ликвидация юридического лица представляет собой полное прекращение его деятельности и сопровождается передачей прав, расформированием органов управления, увольнением персонала. Главным условием при этом является обязательный расчет в полном объеме в отношении всех кредиторов.
Решение о ликвидации юридического лица может приниматься как в индивидуальном порядке его учредителями или регистрирующим органом в отношении недействующего предприятия, так и судебным органом. Судебная практика по ликвидации юридического лица осуществляется согласно заявке лиц, заинтересованных в данном действии.
Для правомерного соблюдения порядка ликвидации юридического лица необходимо руководствоваться Гражданским законодательством. Первостепенное право на решении о существовании или ликвидации предприятия, сохраняется за его учредителями. Но при наличии серьезных нарушений Закона или отсутствия возможности у юридического лица выполнить наложенные на него обязательства перед кредиторами, вопрос о ликвидации его решает Арбитражный суд.
6. Делается вывод, что порядок осуществления процедур реорганизации и ликвидации организаций в настоящее время на законодательном уровне подробно урегулирован.

Фрагмент текста работы:

1. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

1.1. Понятие, правовое регулирование реорганизации и ликвидации коммерческих организаций

Реорганизация – ряд действий, результатом которых служит прекращение деятельности учреждения и появление на его месте новой фирмы, принимающей права и обязанности одной организации.
Согласно положениям теории и практики, мероприятие может проводиться как с целью расширения бизнеса, так и для стабилизации сложившегося финансового положения.
Вне зависимости от того, какие причины стали поводом для выполнения действия, его осуществление подразумевает внесение изменений в ЕГРЮЛ. В результате права первичной компании полностью или частично переходят к новой фирме. На нюансы осуществления мероприятия оказывает влияние форма реорганизации. [26, с.210]
Создание и реорганизация коммерческих организаций – процедуры, связанные с рядом сложностей. Вносимые коррективы могут затрагивать все сферы деятельности компании.
По этой причине существует целый ряд нормативно-правовых актов, регулирующих осуществление мероприятия.
Основные нормы о реорганизации коммерческих организаций содержатся в:
— Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» [4],
— Федеральном законе от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» [5],
— Федеральном законе от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» [14],
— статье 57 ГК РФ, статье 59 ГК РФ [1].
Термин «реорганизация» в современном гражданском праве является центральной и дискуссионной проблемой это связано с тем, что данная дефиниция не нашла своего закрепления в законодательстве.
Попытки определить данное понятие предпринимались многими исследователями, которые освещали те или иные вопросы реорганизации юридических лиц. Дать ему определение пытается и правоприменитель при разрешении возникающих многочисленных споров в данной области. [25, с.450]
В настоящее время в науке выделяют два подхода которые раскрывают термин реорганизация, однако данные подходы имеют друг от друга существенные отличия.
Первый подход понимает термин реорганизация как «совокупность определенных юридических действий, направленных на прекращение и (или) создание (изменение) одного или нескольких юридических лиц, сопровождающихся переходом прав и обязанностей реорганизуемой организации в порядке универсального правопреемства и соответствующим изменением субъектного состава правоотношений» [42, с.13].
Таким образом, при рассмотрении данного подхода можно прийти к выводу, что его приверженцы определяют реорганизацию как юридическую процедуру, которая влечет за собой определённые последствия.
В юридической науке имеются предложения, в соответствии с которыми реорганизацию прежде всего, «следует рассматривать не как прекращение юридического лица, а как способ создания нового юридического лица путем изменения размера консолидированного капитала» [44, с.17].
К.Т. Трофимов внес предложение об определении реорганизации коммерческой организации обозначающее: «Прекращение коммерческой организации, связанное с изменением ее имущественного комплекса или организационно¬правовой формы, направленное на достижение цели, для которой организация создавалась.
Реорганизация влечет за собой изменение субъектного состава и правопреемство» [61, с.9].
Похожей точки зрения придерживается и С.В. Мартышкин, считая, что реорганизацию необходимо определить как «особый процесс, в ходе которого происходит прекращение и (или) создание юридического лица, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (правопреемнику)» [43, с.34].
Е.П. Дивер считает, что «реорганизация — это процесс совершения юридически значимых действий и принятия юридических актов, направленный на прекращение и (или) создание одного или нескольких юридических лиц и характеризующийся переходом прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица в порядке универсального правопреемства к вновь созданному (продолжающему существовать) либо вновь созданным юридическим лицам» [28, с.5].
Таким образом, исходя из вышеперечисленных определений авторов можно сделать вывод, что реорганизация представляет из себя процесс, при котором с помощью определенных действий происходит прекращение и (или) создание юридического лица. К данному юридическому лицу переходят определенные права и обязанности.
Вместе с тем, ряд авторов обуславливают реорганизацию с наступлением определённых правовых последствий.
Так, В.В. Долинская, предполагает, что в связи с тем, что законодательство не содержит единой формы прекращения деятельности юридического лица, полагает, что реорганизацию необходимо рассматривать как «относительное прекращение при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам» [29, с.540].
Близка к этому и позиция М.В. Телюкиной, которая под реорганизацией понимает «прекращение деятельности юридического лица, при котором его права и обязанности передаются третьим лицам, т. е. возникает правопреемство.
Данное правопреемство всегда является универсальным, т. е. переходу подлежат абсолютно все права и обязанности реорганизованного юридического лица» [37, с.90].
И.В. Зыкова отмечает: «Реорганизация представляет собой сделку, и, как любая сделка, форма реорганизации требует заключения соответствующего договора». [23, с.126].
Б.П. Архипов также указывает, что «реорганизационные сделки представляют собой самостоятельный правовой институт в российском гражданском праве. Это сделки, предметом которых является имущественный комплекс» [18, с.45].