Курсовая теория на тему Тема № 15: Пробелы в законодательстве.

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ 2
1. Пробелы в законодательстве: понятие и факторы, порождающие их 5
2. Виды пробелов 11
3. Пути восполнения пробелов: аналогия права и аналогия закона 14
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 27
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ И ЛИТЕРАТУРЫ 29

Введение:

Актуальность темы исследования. Вопросы согласованности, непротиворечивости права вызывали дискуссии в юридическом сообществе длительное время, что не вызывает удивления, поскольку построение права как эффективной, непротиворечивой и логически связанной системы — краеугольный камень любой теории права, претендующей на прогрессивность независимо от научных пристрастий исследователя. Актуальным является анализ коллизий и пробелов в праве как в позитивном аспекте – с точки зрения сохранения, развития и совершенствования права как многоуровневой системы путем повышения степени его согласованности и минимизации противоречий в правовой материи, так и в аспекте повышения эффективности борьбы с дефектами в праве, снижающими степень юридической определенности и, следовательно, подрывающими безопасность участников правового общения. При этом проблемы коллизий и пробелов в праве могут рассматриваться и с социально-практической и с юридической стороны. Одним из наиболее проблемных вопросов данной весьма обширной темы является исследование коллизий и пробелов в праве.
Степень научной разработанности темы исследования. Сущность и причины пробелов, коллизий, а также способы их преодоления многократно исследовались различными учеными. Рассматриваемой теме посвятили свои труды В.И. Акимов, С.С. Алексеев, М.Т. Аширбекова, О.Я. Баев, М.О. Баев, А.Р. Белкин, В.П. Божьев, Г.Я. Борисович, В.Д. Перевалов, И.Л. Петрухин, А.С. Пиголкин, К.П. Победоносцев, Н.Н. Полянский, В.А. Похмелкин, Р.Д. Рахунов, Д.Н. Рябова, В.В. Фидаров, В.М. Хвостов, Ю.С. Черепенникова, Г.Ф. Шершеневич, П.С. Элькинд, Л.С. Явич и др. На настоящий момент проблема коллизий и пробелов в праве комплексно не исследована. Анализ научной литературы свидетельствует о преимущественном освещении вопросов построения иерархии источников права либо коллизионных вопросов. Юридические коллизии являлись предметом исследования во многих трудах, в отечественной юридической литературе посвящено немало работ, в том числе и диссертационных исследований. Особого внимания заслуживает работа А.А. Петрова на тему «Иерархические коллизии в праве», защищенная в 2009 г. под научным руководством В.М. Шафирова . Несмотря на то, что данная работа посвящена одному из видов юридических коллизий — иерархических, данному исследованию присущ общетеоретический характер, а авторские выводы и обобщения могут применяться к любым видам коллизий.
Объектом исследования выступают иерархия в праве и обусловленные ею иерархические пробелы в праве.
Предметом исследования выступают пробельные нормы права, практика реализации данных норм, а также деятельность компетентных государственных органов по выявлению, преодолению и устранению пробелов права.
Целью исследования является рассмотрение пробелов в праве, их видов и способов разрешения.
Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:
– рассмотреть понятие пробела в праве и их виды;
– дать анализ основным способам восполнения и преодоления пробелов в различных отраслях права России.
Методологическую основу исследования составляет диалектический метод научного познания, который даёт возможность изучать социальные явления во взаимосвязи и взаимозависимости. В ходе исследования комплексно использовались исторический, логический, системно-структурный, сравнительно-правовой, конкретно-статистический, формально-юридический, метод анализа и синтеза и многие другие методы исследования, характерные для юриспруденции.
Эмпирическая база исследования: система действующих источников российского права, интерпретационных актов, акты Конституционного Суда РФ.
Теоретическая база исследования состоит из нескольких функционально-тематических блоков: исследования по теории права отечественных авторов: А.В. Аверина, С.С. Алексеева, В.К. Бабаева, М. Т.-М. Баймаханова, В.М. Баранова, П.П. Баранова, О.В. Берга, Г.Э. Блосфельда, В.В. Брискова, А.П. Заеца, В.Н. Карташова, М.А. Заниной, Д.И. Здуновой и другие.
Работа состоит из введения, основной части, заключения, списка использованных источников.

Заключение:

Исходя из вышеизложенного можно сделать следующие выводы.
На сегодняшний день, пробел в праве – серьезная проблема для современного государства. Для преодоления пробелов в праве совершенно обоснованно используют юридические фикции, поскольку они признают несуществующим факт существующим, и порой такой подход является единственно правильным и законным способом разрешения возникших споров.
В праве разработаны и применяются определенные приемы, направленные на преодоление имеющихся пробелов, однако в качестве основного выступает принятие нового нормативного акта, посредством которого устраняются имеющиеся проблемы правового урегулирования.
Применение аналогии в уголовном процессе необходимо и возможно в рамках действующего правового регулирования.
Аналогия права и закона также применяется и в гражданском праве.
Правоприменитель при разрешении судебных дел по аналогии должен учитывать следующее: наличие нормы права, регулирующие данные правоотношения, в случае отсутствия, наличие нормы права, регулирующей сходные отношения и применение аналогии строго по принципу законности. По моему мнению, применение аналогии права и аналогии закона является немало важной частью в процессуальном судопроизводстве.
Если посмотреть с теоретической стороны, то при рассмотрении и принятия решения по делу, в случае отсутствия конкретной нормы права именно по этому правоотношению, то более эффективный способ преодоления пробела в праве является применение аналогии.
В случае если будет отсутствовать норма для разрешения данной ситуации, следовательно, и принятия нового закона или внесения дополнений займет длительное время так в принятии закона, так и при разрешении спора в суде.
Следовательно, институт аналогии является, хотя и не идеальным, но необходимым элементом механизма гражданского процессуального регулирования.

Фрагмент текста работы:

1. Пробелы в законодательстве: понятие и факторы, порождающие их

Глубокая трансформация российского общества, вызванная социально- политическими и экономическими переменами в государстве, обусловила потребность в кардинальном и всестороннем обновлении системы права Российской Федерации. Итогом данного процесса стало формирование и становление нового законодательства, основанного на потребностях современных отношений трудового, экономического, политического характера. Вместе с тем, стремительное обновление правовых норм, принятие новых законов и изменение прежних обусловили появление в отечественном законодательстве, как на федеральном, так и региональном уровнях правовых пробелов.
Актуальность данного вопроса обусловлена тем, что стремительное развитие российского законодательства, увеличение общего числа нормативных актов, федеративный характер России влечет за собой формирование объемной правовой базы, состоящей из большого числа законов и подзаконных актов.
В подобных условиях неизбежно становится появление в праве многочисленных пробелов, свидетельствующих об определенных недостатках действующей системы нормотворчества.
В качестве пробела в праве признается полное либо частичное отсутствие в действующем законодательстве юридических норм, регулирующих отдельные аспекты общественных правоотношений в соответствии с принципами справедливости и законности. Пробел в праве следует отличать от коллизии, так как во втором случае речь идет о возникновении отдельных противоречий в положениях правовых норм, вступающих в противоречие друг с другом .
Таким образом, наличие пробела в праве лишает правоприменителя возможности использовать право для урегулирования того или иного правоотношения либо вызывает отдельные затруднения в силу неполного урегулирования.
Решение данной проблемы с точки зрения гражданского права, к примеру, возможно посредством использования аналогии права или аналогии закона, однако применение подобных приемов в уголовном праве невозможно в силу особого характера данной отрасли права. Обращаясь к рассмотрению проблемы пробелов в праве, можно отметить, что данная проблема возникала перед правоведами и правоприменителями в различные исторические периоды, при этом в каждый период подобная проблема находила различное решение.