Курсовая теория на тему Аналогия закона и аналогия права в гражданском законодательстве.

Содержание:

Введение 6

1. Пробелы в праве: понятие и причины возникновения 8

1.1. Понятие и виды пробелов в праве 8

1.2. Причины и факторы пробелов в праве 12

2. Роль и значение аналогии в системе гражданского законодательства 16

2.1. История развития аналогии закона и аналогии права в гражданском законодательстве 16

2.2. Место аналогии в системе гражданского законодательства 19

3. Особенности аналогии закона и аналогии права в гражданском законодательстве 23

3.1. Аналогия закона в гражданском законодательстве 23

3.2. Аналогия права в гражданском законодательстве 27

Заключение 32

Список использованных источников 35

Введение:

Законодатель не в состоянии предусмотреть правовые нормы на все случаи жизни. Иногда возникают такие имущественно-стоимостные и личные неимущественные отношения, которые либо не имели места в момент принятия соответствующего гражданского закона, либо не были учтены законодателем, когда такой закон принимался. В данной ситуации говорят о пробеле в гражданском праве, который подлежит устранению. Однако впредь до устранения указанного пробела соответствующие общественные отношения не могут оставаться неурегулированными. В этом случае у нас и возникает необходимость в аналогии закона и аналогии права.

Институт аналогии призван обеспечить возможность принятия решения при наличии пробелов в праве и способствовать полноценному выполнению правом своих задач и функций. Чтобы не возникало нарушения принципа равенства всех перед законом, пробелы в праве должны преодолеваться единообразно, поэтому институт аналогии требует определения четких правил, условий и пределов допустимости его применения.

Место аналогии в системе российского гражданского права является спорным вопросом точно также, как и ее роль в цивилистике. Актуализация основ учения о применении аналогии, предопределяющейся особенностью развития регулируемых гражданским правом отношений, как расширение сферы, в которой таковые складываются.

Объектом исследования курсовой работы является общественные и правовые отношения, складывающиеся в процессе развития аналогии закона и аналогии права в гражданском законодательстве.

Предметом исследования курсовой работы является законодательство, регулирующее аналогию закона и аналогию права.

Целью курсовой работы является анализ особенностей, современных проблем и перспектив аналогии закона и аналогии права в гражданском законодательстве.

Задачи курсовой работы:

— раскрыть понятие и виды пробелов в праве;

— изучить причины и факторы пробелов в праве;

— рассмотреть историю развития аналогии закона и аналогии права в гражданском законодательстве;

— охарактеризовать место аналогии в системе гражданского законодательства;

— проанализировать аналогию закона в гражданском законодательстве:

— выявить особенности аналогии права в гражданском законодательстве.

При исследовании аналогии закона и аналогии права в гражданском законодательстве использовалась совокупность общенаучных (анализ и синтез, индукция и дедукция) и частнонаучных (формально-юридический, сравнительный) методов познания.

Нормативную базу курсовой работы составили Конституция РФ , кодексы, ГК РФ , федеральные законы РФ.

Теоретическую основу курсовой работы составляют научные положения, содержащиеся в трудах ученых по проблемам аналогии закона и аналогии права в гражданском законодательстве.

Теоретическая значимость курсовой работы заключается в том, что основные положения, практические выводы могут быть использованы при дальнейшем изучении аналогии закона и аналогии права в гражданском законодательстве.

Структурно курсовая работа состоит из введения, трёх глав, заключения и списка использованных источников.

Заключение:

Проведенное исследование в рамках поставленной цели и выдвинутых задач позволило сделать основные теоретические и практические выводы и предложения в рамках представленной темы.

1. Пробелы в праве — это объективное состояние любой правовой системы, обусловлены они постоянным и неустранимым отставанием системы права от развития общественных отношений. С этой точки зрения пробелы можно даже считать позитивным явлением, так как они свидетельствуют о том, что общество находится в непрерывном поиске новых форм и видов социальных и экономических отношений.

Традиционно с точки зрения, в том числе юридического позитивизма как в национальных правовых актах, так и научной литературе выделяют два вида аналогии — аналогия закона и аналогия права.

Приведенные классификации не являются исчерпывающими, в науке имеются и другие подходы, позволяющие выделить виды пробелов. Что касается практики, то следует отметить, что чаще всего правоприменитель сталкивается с пробелом в правовом акте.

2. Пробел в праве является следствием полного или частичного отсутствия объективно необходимого звена в системе правовой регламентации общественных отношений, которые уже подвергнуты правовому регулированию или должны входить в сферу правового воздействия.

Пробелы в правовых актах (или иных формах права) устраняются правотворческими субъектами, которые уполномочены на принятие и изменение принципов и норм права, содержащихся в различных формах права, реализующихся в России.

Если же пробел обнаруживается в процессе осуществления правоприменительной деятельности, то используется институт аналогии, с помощью которого пробел преодолевается.

3. Институту аналогии в праве на каждом этапе развития права привлекал интерес юристов. Определение аналогии и правил её применения в настоящее время предшествует ряд точек зрения, даже начиная от рассмотрения её как одного из способов толкования права.

4. Проведенное исследование о месте аналогии в системе гражданского законодательства можно выделить следующие положения:

— роль и функции аналогии в гражданско- правовой теории допускают отнесение аналогии к «правовому институту»;

— в цивилистике аналогию классифицируют как функциональный, сложный, общий, смешанный, регулярный и материальный правовой институт.

Исследование места аналогии в системе российского гражданского права дает возможность сделать следующие выводы. Функции и роль аналогии в гражданском праве позволяют отнести аналогию к категории «правовой институт». Аналогия права наряду с аналогией закона должны рассматриваться в качестве субинститутов аналогии, которые, несмотря на различное внутреннее содержание, преследуют единую цель — преодоление правового пробела. Также необходимо заметить, что аналогия в гражданском праве имеет такие спорные моменты, как место в системе гражданского права и классификация аналогии. Это говорит о том, насколько данный институт широк и до конца не изучен, что существуют некие пробелы и неопределенности при применении его на практике.

5. Аналогия закона выступает в качестве решения определенного правового дела на базе правовой нормы, рассчитанной на регламентацию схожих общественных отношений, которые близки по собственному характеру и значению. Условиями для применения аналогии закона выступают: отсутствие действующей нормы, наличие реального правового пробела в регулировании; на практике применяются только положения похожей отрасли (для гражданского спора не задействуют предписания семейного регулирования); требуется сходство между правоотношениями, нуждающимися в регламентировании и уже урегулированными; не может использоваться для правонарушений, при привлечении к ответственности; должно существовать отношение, входящее в правовой предмет; существует норма, регулирующая сходные отношения; применение правил не должно противоречить существу спора.

В процессе аналогии права дело рассматривается правоприменителем соответственно единым началам и принципам права, которые выработаны в юридической практике. В данной ситуации правоприменитель следует «духу закона».

6. Аналогия права имеет место быть, когда для рассмотрения и разрешения возникшей ситуации отсутствует схожая норма права и необходимо исходить из принципов права. Именно поэтому аналогия является единственным вариантом преодоления пробела в праве в рамках жестких жизненных условий, когда от правоприменителя требуется быстрое принятие решения, невзирая на тот факт, что необходимая правовая норма отсутствует.

Аналогия выступает способом разрешения пробела в праве, но необходимо понимать, что её использование — это не восполнение пробела в праве, а лишь его преодоление. При применении аналогии пробел в праве не устраняется (ликвидируется), а преодолевается в данном, конкретном случае. Восполнение пробела в праве относится к компетенции правотворческих органов путем издания новых норм права, либо путем дополнения существующих.

По нашему мнению, для повышения эффективности института аналогии закона и аналогии права необходимо создавать условия (предпосылки) для устранения законодательной дискретности. В частности, в обязательном порядке каждый случай применения аналогии права и аналогии закона должен подвергаться полному и всестороннему анализу для разрешения вопроса о необходимости внесения в действующее законодательство соответствующих изменений и дополнений.

Фрагмент текста работы:

1. Пробелы в праве: понятие и причины возникновения

1.1. Понятие и виды пробелов в праве

Пробелы в праве неразрывно связаны с процессом правотворчества, поскольку они возникают уже на стадии проектирования правовых норм. Среди причин, по которым возникают пробелы можно назвать неполное следование юридическим предписаниям и закономерностям. Другой же причиной является игнорирование нормативно-правовых установлений. В процессе законотворчества имеются свои сложности, к которым можно отнести тот факт, что сами правила законодательной техники далеко не всегда имеют в себе четкие указания и механизмы, с помощью которых можно избежать возникновения пробелов права. К тому же стоит отметить, что лица, заседающие в нижней палате федерального собрания, зачастую не имеют не то, чтобы высшего юридического образования, но и юридического образования так такового. Этот факт определенно негативным образом сказывается на качестве издаваемых норм права.

Результатом принятия нормативно правовых актов, имеющих в себе пробелы права, служит нарушение корректной работы правового механизма реализации прав граждан, а также в принципе целей и задач, для решения которых законотворческий орган в принципе принимал этот акт.

После того как мы обозначили проблему, а также выделили факторы, способствующие её возникновению, необходимо дать определение понятию пробела в праве. Итак, в самом широком смысле этого слова пробел можно интерпретировать как частичное или полное отсутствие необходимой нормы права при условии, что общественные отношения должны и могут быть урегулированы ею. Если рассматривать это явление в узком смысле, то следует признать, что «правовое регулирование не охватывает и не должно охватывать собой всего многообразия общественных отношений» .

В научном сообществе до сих пор нет единого понимания такого явления, как пробел в праве. Одной из причин этого является неоднозначность определения возможного и необходимого правового регулирования, равно как и регулирования уже сложившихся общественных отношений или регламентации вновь возникших.

Иногда наряду с понятием «пробел в праве» используется понятие «правовой вакуум». Предлагается понимать под правовым вакуумом состояние, при котором правовые нормы, призванные регулировать те или иные правоотношения отсутствуют в принципе . Ситуация, описанная данным исследователем, является даже наиболее опасной, чем простой пробел в праве поскольку при ней те или иные правоотношения остаются в состоянии правовой неурегулированности. Пробелы в праве необходимо отграничить от ситуации абсолютной неурегулированности социальной сферы в праве, которая может быть ликвидирована путем правотворческой деятельности.

C.C Алексеев разработал иную классификацию, в которой во главу угла он поставил понятие «неполного пробела». Под «неполным пробелом» исследователь понимает ситуацию, при которой фактические отношения, лежащие в плоскости правового регулирования, не имеют нормативного положения. Обратной же этой ситуации С.С. Алексеев определяет понятие «полный пробел» .

В.М. Баранов считает пробел в праве технико-юридическим дефектом или правотворческой ошибки .

Отличительной особенностью рассматриваемого в нашей статье явления является то, что отсутствует конкретное нормативное предписание для общественных отношений, таким образом данные правоотношения остаются неурегулированными нормами права со стороны государственного органа, занимающегося непосредственным регулированием конкретных правоотношений. Ученые правоведы выделяют следующие причины появления пробелов в праве: недостаточный уровень компетенции законотворческих органов, некачественность нормативно правовых актов, отставание нормативно правового акта от жизни.

В.В. Лазарев справедливо отмечает, что пробелы в праве обнаруживаются в ходе процесса толкования и другие приемы толкования «дают полное представление о действующих нормах права и тем самым косвенно, в виде негативного заключения, позволяют судить о необходимости издания недостающих норм» .

Восполнение пробелов в праве является одной из ключевых задач государственных органов, так как сам пробел представляется как «брешь в стене», что позволяет сказать о разрыве в «ткани» юридических норм, реализуемых в правоотношениях. Само существование пробелов в праве нежелательно для системы законодательства, и осложняет процесс правового регулирования. Однако появление пробелов в праве нельзя избежать, ведь общественные отношения в сфере социальной жизни движутся намного быстрее чем юридические нормы, и возникают многочисленные ситуации, за которыми законодатель не успевает в процессе нормотворческой деятельности.

Именно поэтому нигде в мире не существует идеального законодательства в области юридической техники, и существование идеального права представляет собой утопию.

Классификация пробелов может быть проведена по различным основаниям. Так, пробелы можно сгруппировать по темпоральному критерию на первоначальные и последующие.

Особенность первоначальных пробелов состоит в том, что они появляются с момента принятия правового акта (или иной формы права). Речь идёт о том, что фактические правоотношения, попадающие в сферу правового регулирования, были упущены из внимания правотворческого субъекта. Как известно, первоначальные пробелы могут возникать как по объективным, так и по субъективным причинам.