Курсовая с практикой на тему Аналогия закона и аналогия права в гражданском законодательстве

Содержание:

Введение 2
Глава 1. Способы устранения пробелов в истории гражданского права 4
1.1. Восполнение пробелов в Римском праве 4
1.2.Дореволюционное устранение пробелов и устранение пробелов в советском законодательстве 9
Глава 2. Соотношение аналогии права и аналогии закона с судебным прецедентом 11
2.1. Аналогия права в структуре следования прецеденту 11
2.2. Аналогия закона в структуре следования прецеденту 16
Глава 3. Способы устранения пробелов в современном гражданском законодательстве 20
3.1. Аналогия права и аналогия закона 20
3.2. Пробелы устраняются путем толкования ПП ВСРФ или КСРФ 27
Заключение 31
Список использованных источников 41

Введение:

Действующее законодательство регулирует огромное количество общественных отношений. Однако некоторые из них все же не закреплены нормативно. Такая ситуация вполне нормальна, поскольку законотворческие органы не в состоянии предусмотреть правовые акты для абсолютно всех общественных отношений. На практике нередки случаи, когда юридически значимые обстоятельства не находятся в сфере нормативного регулирования.
В таких ситуациях говорят о пробелах в праве. Для их преодоления предусмотрены два инструмента: аналогия права и закона. В гражданском законодательстве условия и порядок применения этих институтов закреплены в статье 6 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ)[2].
Общие сведения Аналогия закона в гражданском праве используется в случаях, когда отсутствует норма, регламентирующая рассматриваемые отношения, но есть правовое положение, регулирующее сходные взаимодействия. Вторым важным инструментом преодоления пробелов является аналогия права. В гражданском праве примеров применения этого института не так много. Этот инструмент используется в случаях, когда отсутствуют нормы, регулирующие рассматриваемые отношения и сходные с ними. Применение аналогии гражданского законодательства и гражданского права обусловлено в первую очередь многообразием правоотношений. В ГК не могут содержаться нормы, регламентирующие все взаимодействия, возникающие между участниками оборота. Соответственно, перед законотворческими органами встал вопрос, – какие правовые положения можно применить для регулирования взаимодействий, прямо не отраженных в законе или требующих обращения сразу к нескольким правовым отраслям?
Цель курсовой работы — определение сущности аналогии права и аналогии закона как способа преодоления пробелов в гражданском законодательстве.
Задачами данной работы являются:
• Рассмотрение вопросов восполнения пробелов в Римском праве;
• Исследование вопросов дореволюционного устранения пробелов и устранение пробелов в советском законодательств;
• Исследование понятия аналогии права в структуре следования прецеденту;
• Исследование понятия аналогии закона в структуре следования прецеденту;
• Рассмотрение вопросов аналогии права и аналогия закона ;
• Анализ существующих пробелов, которые устраняются путем толкования ПП ВСРФ или КСРФ.
Объектом исследования является совокупность правовых положений теорий, взглядов и мнений, которые касаются аналогии права и законов как способа преодоления пробелов в гражданском законодательстве.
Предметом исследования является аналогия закона и аналогия права в гражданском законодательстве.
Нормативную основу курсовой работы составили положения нормативно-правовых актов Российской Федерации по теме исследования: Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Гражданско-процессуальный кодекс РФ.
Теоретическую основу написания курсовой работы составили труды отечественных ученых, таких как А.А.Алексеевым, С.Е. Васильковским, А.Б. Венгеровым, В.В. Лазаревым, А.С. Пиголкиным, П.Е. Недбайло и др. Можно сказать, что тема достаточно разработана в теории, однако практика применения аналогии ставит ряд вопросов.
При написании работы использовались такие методы как: метод анализа, индукции, дедукции, сравнения, обобщения.
Структурно работе состоит из введения, трех глава, заключения и списка использованных источников.

Заключение:

Прежде всего, следует сказать несколько слов о необходимости существования такого института, как аналогия. Как известно, пробелы чаще всего обнаруживаются именно в процессе реализации права, так как законодатель не может изначально предусмотреть все ситуации, которые могут возникнуть в связи с применением нормы.
то же время правоприменитель обязан разрешить дело даже в том случае, если в законодательстве отсутствует норма, регулирующая данную группу отношений. Теория права признаёт, что пробелы в законодательстве должны устраняться в процессе правотворчества путём внесения изменений и дополнений в законы, издания новых, более совершенных нормативных юридических актов.
Однако правотворческий процесс достаточно медлителен и негибок: законодательные органы медленнее реагируют на изменяющиеся условия действительности.
Правоприменитель, напротив, может более оперативно устранить возникающий пробел, воспользовавшись аналогией. Аналогия права, включающая в себя столь неоднозначные категории, выступает в качестве сложного, комплексного института.
Вызывает удивление тот факт, что, по мнению многих правоведов, аналогия – «запасной и худший регулятор гражданских отношений, применяемый по остаточному принципу (в последнюю очередь) ввиду полного или частичного отсутствия лучшего», а аналогия права – «последнее правовое средство урегулировать ситуацию, нуждающуюся в правовом регулировании.
Как вытекает из работ учёных, из двух видов аналогии приоритет имеет аналогия закона, при использовании которой пробел устраняется нормой гражданского законодательства, регулирующей сходное отношение. Известно, что авторы, занимающиеся исследованием аналогии, уделяют большое внимание аналогии закона, «при этом вопрос об использовании аналогии права рассматривается как бы «вскользь» Теоретики и практики обходят стороной аналогию права» [11]. В соответствии с изложенным, аналогия закона считается более приоритетным регулятором по сравнению с аналогией права. Однако не стоит пренебрегать возможностями, которые даёт аналогия права, ведь одновременно она – вторая, высшая ступень в применении аналогии.
Наиболее сложный аспект – это применение аналогии права. Первоначально обратимся к теоретическим основам, выявляющим особую значимость данного института. Лазарев, к примеру, усматривал в механизме применения аналогии права нечто большее, чем просто использование общих положений права и его принципов, он писал, что это понятие означает также «применение совокупности формально-логических заключений, позволяющих познавать смысл законодательства и формулировать необходимое для преодоления пробела правовое положение» [12].
Данная задача возлагается на правоприменителя: именно он должен создать индивидуальное правило для определения прав и обязанностей, а затем применить его.
Реализацией этой функции занимаются органы правосудия, деятельность которых должна быть строго регламентирована процессуальными нормами, так как аналогия должна применяться исключительно в соответствии с требованиями законности.
Необходимо отметить, что решения суда в случаях, когда применяется аналогия, содержат правоположения, которые существенно обогащают юридическую практику и могут послужить основой для развития законодательства.

Фрагмент текста работы:

Способы устранения пробелов в истории гражданского права
1.1. Восполнение пробелов в Римском праве

Римская цивилизация, породившая одно из самых могущественных и знаменитых государств античности, оставила потомкам не только руины древних городов, но и большой след в культуре современного общества. Римская империя не исчезла бесследно, её наследие восприняли варварские королевства, возникшие на бывших провинциях западной части империи. Восточная Римская империя, вошедшая в историю как Византия, просуществовала до 1453 года, пока не пала под натиском турок – осман.
Одним из важных памятников римской культуры, повлиявшей на развитие в особенности Западной Европы, стало римское право, заложившее основы феодального, а впоследствии и буржуазного права. Источниками римского права являются: обычаи (обычное право) законы, императорские указы и т. д Рассмотрим развитие римского законотворчества. Законом, согласно римскому праву называлось свершение воли римского народа, исполненное через определенные сложившиеся правовые нормы и традиции римского государства. Римское государство менялось, превращаясь из республики в империю, что также отражалось на римском праве.
Отметим особенности римского права в царский, республиканский и в имперский период истории. В период правления царей законы принимались куриатными комициями, состоящими из сословия патрициев. Плебеи же участия в принятии законов участия не принимали. В период республики происходят изменения. В результате принятия Законов XII таблиц, положения патрициев как единственного сословия принимавшего законы поколеблены. Таким образом, именно патриции и плебеи стали олицетворять римский народ, принимавший законодательные нормы.
Законы стали приниматься по центуриатным куриям. Слияние сословий патрициев и плебеев и постепенное получение последними всё большей законодательной роли проявилось в принятии закона Лициния- Секстия 367 года до н. э. Согласно этому постановлению при избрании двух консулов, один из них должен был быть из плебеев. Процедура принятия законов состояла из трех стадий Ознакомление с законом и принятие по его поводу решения на собрании римским народом. Голосование по закону. Одобрение или отрицание закона Сенатом. Лишь только одобренный Сенатом закон считался принятым и действующим.
Наиболее значимыми законами, кроме Законов XII, принятыми в республиканский период римской истории считают следующие постановления: Закон Пэтелия, согласно которому было отменено правило, по которому должника, не заплатившего долг, могли убить или продать в рабство. Закон был принят в IV веке до нашей эры. Закон Аквилея, согласно которому была введена ответственность за повреждение, порчу и уничтожение вещей принадлежащих иным людям. Закон был принят в III веке до нашей эры. Закон Фальцидия, по которому были ограничены отказы по завещаниям. Принят в I веке до н. э. В период империи, начавшейся с правления Октавиана Августа, роль народного собрания утрачивается и усиливается роль сената как законотворческого собрания. Сенат может создавать правовые нормы (сенатусконсульт).
Но при этом реальная законотворческая инициатива была в руках принцепса (императора). Указания принцепса в сенате, а впоследствии и единолично принятые решения становятся источником права. И вскоре сенатусконсульт как самостоятельно принятые сенатом правовые нормы уходят в прошлое.
Распоряжения императора, носили общее название «конституции» и подразделялись на четыре вида: Эдикты – правовые нормы, которые имели характер общего действия и демонстрировались публике возле резиденции императора. Декреты – решения по судебным делам, в основном касались апелляций на решения судов принадлежащих низшей инстанции. Рескрипты – вынесенные императором решения по отдельным судебным делам – казусам. Мандаты – подробные указания, которые давались чиновникам императором. До конца III века нашей эры из форм императорского пратворчества наиболее часто встречаются рескрипты как частно-правовые акты. Подобные нормы, также как и толкования римских юристов решали отдельные вопросы частного права. С IV века нашей эры с правления императора Константина, преобладающую роль в частном праве стали играть эдикты принцепса. Эдикты принцепса стали в это время рассматриваться как нормы общего действия, с помощью которых рассматриваются и принимаются решения в суде.