Эссе на тему Особенности позитивной и негативной формы оговорки о публичном порядке в МЧП

Содержание:

ОСОБЕННОСТИ ПОЗИТИВНОЙ И НЕГАТИВНОЙ ФОРМЫ ОГОВОРКИ О ПУБЛИЧНОМ ПОРЯДКЕ В МЧП 3
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ 6

Фрагмент текста работы:

ОСОБЕННОСТИ ПОЗИТИВНОЙ И НЕГАТИВНОЙ ФОРМЫ ОГОВОРКИ О ПУБЛИЧНОМ ПОРЯДКЕ В МЧП
Оговорка – это один из фундаментальных принципов международного частного права. Она закрепляется в законодательстве множества стран, в международных договорах, используется судами, в том числе и тех стран, чье законодательство не содержит ее непосредственного закрепления. В то же время оговорка о публичном порядке встречается теперь и в гражданском процессуальном праве, в его части, регламентирующей специфику рассмотрения гражданско-правовых споров при участии иностранного элемента. Оговорка о публичном порядке используется при исполнении иностранных поручений судов и при признании и исполнении иностранных арбитражных и судебных решений. Учитывая все это, тема данной работы является весьма актуальной на данный момент. Целью данной работы является анализ особенностей позитивной и негативной формы огворок о публичном порядке в международном частном праве.
Мировая практика знает две разновидности оговорки о публичном порядке: негативную и позитивную. Позитивная оговорка — определенная совокупность внутренних правовых норм, которые в силу специфической, принципиальной значимости (иногда говорят о высшем уровне когентности) для защиты моральных и социальных устоев государства должны использоваться всег¬да, даже если внутригосударственная коллизионная норма отсылает к иностранному праву. Отсюда и название «позитивная»: она опирается на то, что какие-либо нормы и принципы национального права име¬ют особенную, позитивную значимость для государства.
Негативная оговорка в отличие от позитивной опирается на содержание иностранного права. Принцип действия негативного варианта оговорки сформулировал Л.А. Лунц: «Оговорка о публичном порядке направлена на ограничение действия коллизионной нормы, отсылающей к иностранному закону» . Иностранные нормы права, к которым отсылает внутригосударственная коллизионная норма, не могут применяться, если последствия применения этих норм очевидно вступают в противоречие с публичным порядком этой страны. Главное назначение публичного порядка в международном частном праве состоит в ограничении действия коллизионной нормы. Негативная форма оговорки преобладает в международном частном праве, она закрепляется в законодательстве множества стран. В законодательстве России оговорка о публичном порядке в негативной форме закрепляется в ст. 1193 ГК РФ, согласно которой норма иностранного права, которая подлежит применению, в исключительных случаях не используется, когда последствия ее использования явно вступали бы в противоречие с основами правопорядка (публичным порядком) РФ с принятием во внимание характера отношений, осложняемых иностранным элементом. В данном случае при необходимости должна применяться соответствующая норма права Российской Федерации. Данная норма играет роль нормы-принципа, тогда как специальные оговорки о публичном порядке могут содержаться в других многочисленных нормативных актах, которые действуют в сфере гражданско-правового регламентирования на территории нашей страны (например, ст. 169 ГК РФ, п. 2 ч. 3 ст. 239 АПК РФ и т.д.).
Итак, оговорка о публичном порядке может выражаться в негативной форме, не допуская в некоторых случаях использования иностранного права на основании подлежащей использованию коллизионной нормы. Этому правилу следует и законодатель Германии, закрепляя оговорку о публичном порядке в негативной форме в ст. 6 Вводного закона к Германскому гражданскому уложению.