Дипломная работа (ВКР) — бакалавр, специалист на тему Понятие и виды торгов

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ 4

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ТОРГОВ 7

1.1. Понятие и правовая природа торгов 7

1.2. Источники правового регулирования и виды торгов 10

2. ОСОБЕННОСТИ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ТОРГОВ 16

2.1. Конкурсы и аукционы 16

2.2. Запросы котировок и предложений 36

2.3. Иные виды торгов 44

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 53

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 57

Введение:

Актуальность изучения темы торгов заключается в том, что торги являются одним из значимых и распространенных способов заключения гражданско-правового договора и важным институтом гражданского права.

В связи с этим существуют проблемы в определении понятия торгов, а также проблема недостаточной разработанности сущности торгов, как одного из способов заключения гражданско-правового договора и торгов как сделки.

Дискуссионным вопросом остается также исследование процедуры заключения гражданско-правового договора на торгах. Помимо этого, актуальным является рассмотрение вопроса о признании торгов недействительными.

Проведение торгов осуществляется практически во всех сферах хозяйственной деятельности.

Так, например, в строительстве выбор проектировщиков, подрядчиков и поставщиков продукции обычно осуществляется на конкурсной основе посредством проведения подрядных торгов.

Цель этого процесса – выбрать лучший проект, надежного поставщика, подрядчика, обеспечивающего наиболее качественное выполнение услуг или поставку продукции. Подрядные торги выступают одной из широко распространенных форм размещения заказа на строительство в современных рыночных условиях. Данная система торгов стала наиболее актуальной в наше время. Это можно объяснить наличием возможности создания конкурсных условий для строительных компаний, возможности подобрать необходимого подрядчика и заключить с ним контракт на приемлемых условиях.

Благодаря такой процедуре формируется и поддерживается конкурентная среда на строительном рынке и отсутствуют монополии.

Последнее положение в полной мере актуально практически для любой сферы, таким образом можно говорить о том, что торги способствуют поиску оптимального баланса цены и качества, а также развитию конкуренции и свободного рынка.

Целью выпускной квалификационной работы является анализ понятия и видов торгов.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

— рассмотреть понятие и правовую природу торгов,

— проанализировать источники правового регулирования и виды торгов,

— изучить конкурсы и аукционы,

-исследовать запросы котировок и предложений,

— проанализировать иные виды торгов

Объектом исследования настоящей работы являются общественные отношения, складывающиеся в сфере проведения торгов.

Предметом – нормативно-правовые акты, научная и учебная литература, акты судебных органов, статистика, отражающие различные аспекты проведения торгов.

Теоретической основой исследования стали научные труды таких ученых как Беляева О.А., Брагинский М.И., Витрянский В.В., Валова Ю.И., Гандилов Т.М., Диденко А.А., Добрынина Л.Ю., Звонников В.И., Кичик К.В., Косарев К.В., Крупнов Ю.А., Магомедов Р.М., Мирошник С.В., Протас Е.В., Романова В.В., Тогузова М.Б. и др.

Нормативную основу составили: Конституция РФ, Гражданский кодекс Российской Федерации, федеральные законы, постановления Правительства РФ, указы Президента РФ, ведомственные и отраслевые правовые акты.

Методологической основой исследования являются общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него частно-научные методы: исторический, системно-структурный, социологический, технико — юридический, лингвистический, сравнительного правоведения, нормативно-логический, аналитический, синтеза и др.

Новизна исследования состоит в комплексности предпринятого анализа понятия и видов торгов, выявлении проблемных вопросов и возможных путей их решения.

Теоретическая значимость исследования состоит в том, что содержащиеся в работе научные результаты и теоретические выводы, о концептуальных и правовых аспектах торгов, позволят расширить теоретические взгляды на природу и содержание данного явления, выявить новые подходы к его концептуальному и нормативному развитию.

Практическая значимость исследования состоит в том, что полученные результаты могут быть использованы в целях совершенствования действующего законодательства, в преподавании.

Структура выпускной квалификационной работы определяется целью и задачами исследования, необходимостью логического расположения материала.

Работа включает введение, два главы, состоящие из пяти параграфов, заключение и список использованных источников.

Заключение:

Гражданское законодательство не предусматривает понятия «торги». Гражданский кодекс РФ не раскрывает понятия «торги», а лишь закрепляет возможность заключения договора путем проведения торгов.

В научной литературе не закреплено единое понимание понятия и признаков торгов, в связи с чем, существуют противоречия, как в правоприменительной практике, так и в законотворческой деятельности. Отсутствие четкого закрепления определения понятия «торги», их признаков и видов в Гражданском кодексе РФ приводит к тому, что законодательство, регулирующее различные сферы отношений, вводит собственное понимание торгов, их признаков и видов, что приводит к противоречиям на практике.

Исходя из приведенных выше толкований понятия «торги», представляется возможным обозначить признаки торгов, отличающих этот институт от прочих способов заключения договоров. Первым из них следует назвать состязательность, поскольку торги предполагают по меньшей мере существование двух конкурентных предложений потенциальных контрагентов, принятие самого выгодного из которых элиминирует принятие остальных. Кроме сказанного, существует принцип открытости, соблюдение которого обеспечивает добросовестность и эффективность конкуренции.

Вторым признаком является обязательность заключения договора. Однако возникает вопрос о видах договоров, которые могут быть заключены на аукционе. Исходя из существа торгов, они позволяют выбрать наиболее выгодного контрагента для лица. Если стороны заключаемого договора заинтересованы в определении наиболее подходящего контрагента, условий, то договор может быть заключен посредством проведения торгов, если это не противоречит сущности договора.

Термин «тендер» часто используется в литературе, но в законодательстве понятие «торги» не раскрывается. В юридической литературе также нет единого подхода к пониманию данного термина. Понятие «тендер» определяется различным образом: как объявление в СМИ о проведении торгов, как приглашение к участию в тендере, как процедура подведения результатов тендера, по итогам которого объявляется победитель и с которым впоследствии заключается соответствующий договор.

Гражданское право в норме, содержащейся в пункте 4 статьи 447 ГК РФ, отражает, что торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, установленной законодательством. Что же касается определения этого понятия, то под ним понимается форма торгов, при которой лицо, предложившее самую высокую цену за предмет торгов, признается победителем аукциона. По составу участников торги делятся на открытые и закрытые. В данной классификации основным критерием становится порядок приглашения участников. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любой желающий.

В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Важно учитывать, что закрытые торги (или «торги по приглашению») характерны не только для частной, но и для публичной сферы экономических отношений. Однако общее деление на «открытые» и «закрытые» аукционы и конкурсы не исчерпывает всего научного опыта в этой области. Так, в цивилистике различают следующие виды аукционов: английский аукцион (с повышением цены), голландский аукцион (с понижением цены), аукцион первой цены, аукцион второй цены (или аукцион Викри).

Английский аукцион (открытый, прямой) является наиболее распространенным и состоит в том, чтобы установить минимальную начальную цену, а затем поэтапно увеличивать ее, победителем станет тот, кто объявил самую высокую цену. Голландский аукцион — это аукцион, на котором сначала устанавливается максимальная цена, если никто не выражает желание купить лот по этой цене, то она начинает снижаться. В этом случае, если кто-то соглашается купить лот по первоначально объявленной цене, тогда аукцион проходит по английской системе, то есть по повышению цены. Аукцион первой цены — это закрытый аукцион, в котором участники подают заявки тайно (в конвертах), победителем становится человек, предложивший самую высокую цену. При этом цена, указанная в конверте, оплачивается. Аукцион второй цены — это закрытый аукцион, где участники торгов тайно устанавливают цены, и победителем становится тот, кто предложит самую высокую цену, однако он платит вторую по величине цену, то есть цену своего ближайшего конкурента.

Следует отметить, что законодательство различает электронные торги. Они представляют собой способ заключения договора на торгах с помощью электронного (дистанционного) взаимодействия между организаторами заказа (заказчиками) на поставку товаров или услуг и участниками размещения заказа (поставщиками), который осуществляется на специализированных торговых площадках, размещенных в сети Интернет и регулируется нормами российского законодательства.

Таким образом, торги в электронной форме представляют собой современный способ проведения торгов. Электронные торги позволяют экономить средства на организации и проведении закупок, обеспечивают прозрачность и открытость закупок, честную конкуренцию. Однако необходимо отметить и существенный недостаток: невозможность участия при отсутствии электронной цифровой подписи (ЭЦП). Желание принять участие в электронных торгах влечет затраты на получение ЭЦП и формирование электронного документооборота, что препятствует доступу к процедуре всех заинтересованных лиц. Кроме того, могут возникнуть многочисленные трудности, связанные с работой программного обеспечения, используемого при проведении электронных аукционов, появлением коррупциогенных факторов и множеством прочих недостатков.

Проанализировав законодательные положения о торгах, судебную практику о применении норм о торгах, можно сделать вывод о том, что основными проблемами являются отсутствие законодательного определения торгов, соотношения торгов и договора, заключенного по их результатам, а также проблемы признания торгов недействительными и договора, заключенного на их основе.

Определенность в этих вопросах можно внести путем закрепления в ГК РФ определения торгов, которое должно содержать основные признаки -состязательность участников и обязательность заключения договора с победителем торгов.

В этой связи думается, что определение торгов можно сформулировать следующим образом — это основанный на конкуренции (состязательности) специальный способ (процедура) обязательного заключения договора с лицом, выигравшим торги.

В рамках проблемы соотношения договора и торгов, на основании которых он был заключен, представляется, что торги — это средство достижения цели — заключения договора, а сам договор выступает как результат.

При признании торгов недействительным следует учитывать, что основания, предусмотренные ГК РФ, не являются исчерпывающими и признание торгов недействительными должно исходить из определения существенных нарушений проведения торгов, а также затрагивают ли такие нарушения права и законные интересы заинтересованных лиц.

Фрагмент текста работы:

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ТОРГОВ

1.1. Понятие и правовая природа торгов

В настоящее время институт торгов является одним из наиболее обсуждаемых вопросов в гражданском праве. При этом в действующей редакции Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствует легально-определённое понятие торгов. Подходы цивилистов по этому вопросу различны.

Так, М.И. Брагинский и В.В. Витрянский определяют торги как один способов заключения договоров, тесно связанный с основными законами свободного рынка, а также выражающий их наиболее последовательно .

Е.Ф. Цокур и Г.В. Швырёв предлагают следующее определение торгов — это тот способ заключения договора, для которого характерна конкурентная борьба участников, чёткая регламентация всех стадий и открытость информации .

Из содержания ст. 447 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что торги могут выступать в качестве способа заключения договора, если это не противоречит его сущности.

Среди цивилистов встречаются дискуссии о возможности заключения на торгах ряда договоров. Например, издательского договора (личность издателя не имеет особого значения), фидуциарного договора (основан на доверии сторон) и т.д.

Однозначный подход по обозначенному вопросу сформирован по отношению к договорам, которые в сущности не обладают признаком конкуренции. К таким относят, например, публичный договор, договор присоединения и др .

О.А. Беляева рассматривает процедуру проведения торгов как юридический состав и определяет его начальный и конечный юридические факты. В первом случае это извещение о проведении торгов, а во втором — оформление протокола о результатах их проведения.

Здесь нужно отметить, что целью является не сам протокол, а заключенный на основании него договор.

А.А. Диденко и А.В. Артёмов отмечают многоаспектность торгов и определяют их как:

— совокупность конкретно-определённых действий в процессе заключения договора;

— сложный юридический факт (конечным юридическим фактом будет выступать заключение договора);

— совокупность определённых действий, которые выполняются организатором и участниками торгов .

Следует обратить внимание на особый вид торгов — публичные торги.

В соответствии с ч. 1 ст. 449.1 Гражданского кодекса Российской Федерации их отличительной чертой является специфическая цель проведения — исполнение решения суда или исполнительных документов (например, к такого рода документам можно отнести — исполнительный лист, судебный приказ, удостоверение, выданное комиссией по трудовым спорам) в порядке исполнительного производства (т.е. в соответствии с Федеральным законом от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве») и в иных случаях, установленных законом.

Состязательность является признаком, определяющим сущность торгов, т.к. при его отсутствии они не имеют никакого смысла. Данный признак проявляется в тех ситуациях, когда различные контрагенты соперничают за право стать стороной в договоре.

В литературе и Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» принято выделять конкурентные способы заключения договора, которые также обладают обозначенным признаком.

К ним, помимо форм торгов, относят конкурентные переговоры , запрос предложений и котировок цен (К.В. Кичик рассматривает как упрощённую форму торгов ), продажу имущества посредством публичного предложения и без объявления цены.

А.А. Диденко и А.В. Артёмов в своей работе отрицают тождественность торгов и иных конкурентных процедур, а также выделяют в качестве отличительной особенности торгов более жёсткие требования к их процедуре и организации .

Е.Ф. Цокур и Г.В. Швырёв высказывают аналогичную точку зрения, отмечая ограниченность свободы действий продавца и покупателя/свободы договора .

Авторы также рассматривают публичность (исключение — закрытые торги) как признак торгов, обеспечивающий открытость процесса.

И.В. Хмиль и И.В. Ясина, как ряд ранее упомянутых авторов, основными признаками торгов считают состязательность и обязательство заказчика заключить договор с победителем [13, с. 163].

Также интересна их позиция, предполагающая рассмотрение торгов как средство достижения цели — заключения договора, который в свою очередь, является результатом.

Отметим, что, несмотря на отсутствие единого подхода к определению торгов, отмечается его многоаспектность (способ, юридический факт и т.д.). Также определяющим признаком является состязательность.